Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебное пособие
.pdf
дународных соглашениях, так и во внутреннем национальном законодательстве отдельных государств. Уже в Кодексе Бустаманте, принятом
странами Латинской Америки в 1928 г., одна из четырех книг, его составляющих, называлась «Международное процессуальное право».
Присутствуют процессуальные нормы в законах о международном
частном праве Польши, Венгрии, Швейцарии, Италии, Индии, Канады,
ЮАР, Грузии и других государств. В Законе Украины «О международном частном праве» 2005 г. процессуальные нормы содержатся в трех
заключительных разделах в 10 статьях.
С целью унификации процессуальных норм, применяемых в отношениях с наличием иностранного элемента, государства заключают
универсальные и региональные конвенции, а также двусторонние договоры о правовой помощи.
Главные универсальные конвенции по международному гражданскому процессу были разработаны и приняты в рамках Гаагской конференции по международному частному праву. Во всех названных конвенциях Республика Беларусь оформила свое участие.
К ним относятся:
– Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса от 1 марта 1954 г. (оформлено правопреемство постановлением Президиума
Верховного Совета Республики Беларусь от 17 мая 1993 г. № 2306-XII);
– Конвенция, отменяющая требования легализации иностранных
официальных документов, от 5 октября 1961 г. (оформлено правопреемство постановлением Президиума Верховного Совета Республики
Беларусь от 3 июня 1992 г. № 1704-XII);
– Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам от 15 ноября 1965 г. (Республика Беларусь присоединилась к Конвенции Указом Президента
от 7 апреля 1997 г. № 229);
– Конвенция о получении за границей доказательств по гражданским или торговым делам от 18 марта 1970 г. (Республика Беларусь
присоединилась к Конвенции Законом от 14 мая 2001 г. № 17-З);
– Конвенция о международном доступе к правосудию от 25 октября 1980 г. (Республика Беларусь присоединилась к Конвенции Указом
Президента от 29 октября 1997 г. № 553).
Примером региональных конвенций, в которых решаются процессуальные вопросы, могут служить конвенции, заключенные в рамках
СНГ: Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности от 20 марта 1992 г. (Киевское соглашение); Соглашение о размере государственной пошлины и порядке
ее взыскания при рассмотрении хозяйственных споров между субъектами хозяйствования разных государств от 24 декабря 1993 г.; Соглашение
431
о порядке взаимного исполнения решений арбитражных, хозяйственных и экономических судов на территории государств – участников Содружества от 6 марта1998 г. (Беларусь не участвует).
2. Вопросы международного гражданского процесса регулируются и
двусторонними договорами государств. Соглашение о порядке взаимного исполнения судебных актов арбитражных судов Российской Федерации и хозяйственных судов (экономических с 2014 г.) Республики Беларусь от 17 января 2001 г. действует в отношениях между Республикой
Беларусь и Российской Федерацией.
Договоры о правовой помощи Республики Беларусь, заключенные с
рядом государств, регулируют вопросы правовой защиты имущественных и неимущественных прав граждан другой договаривающейся стороны, порядок сношения судов, органов прокуратуры и нотариата.
В договорах регулируется объем правовой помощи при совершении
процессуальных действий, пересылке и вручении документов, порядок
исполнения просьб об оказании правовой помощи, признание документов, получение информации о законодательстве и другие вопросы.
3. Регулирование международного гражданского процесса в национальном законодательстве Республики Беларусь содержится в Гражданском процессуальном кодексе 1998 г.; Хозяйственном процессуальном
кодексе 1998 г., действующем в редакции Закона Республики Беларусь
от 6 августа 2004 г. № 314-З; в Законе Республики Беларусь «О международном арбитражном (третейском) суде» от 9 июля 1999 г. № 279-З;
в Законе Республики Беларусь «О нотариате и нотариальной деятельности» от 18 июля 2004 г. № 305-З.
В ГПК Республики Беларусь содержится раздел Х «Международный
гражданский процесс» и Приложение № 4 «Исполнение в Республике
Беларусь судами решений иностранных судов и арбитражей (третейских судов), если стороной по делу является гражданин, осуществляющий деятельность без образования юридического лица».
В ГПК и ХПК Республики Беларусь подробно регламентированы
правила ведения международного гражданского процесса на основе
следующих принципов:
– предоставление иностранным гражданам и лицам без гражданства
процессуальных прав, равных с правами граждан Республики Беларусь;
– применение процессуальных норм белорусского законодательства при рассмотрении дел с участием иностранных граждан, юридических лиц, государств, международных организаций при рассмотрении дел судами Республики Беларусь или арбитражами;
– приоритет международных договоров в случае расхождения
норм, содержащихся в договорах и нормах национального процессуального права;
432
– предоставление иммунитета иностранным государствам, международным организациям, руководителям и персоналу дипломатических и консульских представительств иностранных государств и международных организаций;
– применение ответных мер в случае нарушения иммунитета Республики Беларусь или ее представителей в иностранных государствах.
20.3. Общие подходы в определении международной подсудности
1. Международная подсудность – это компетенция национальных судов и арбитражей по гражданским делам, в которых присутствует иностранный элемент. Правила международной подсудности содержатся в
международных договорах и национальном праве отдельных государств. К международным договорам, разрешающим вопросы подсудности, относятся как универсальные договоры, так и региональные, а
также двусторонние договоры, которые представлены договорами о
правовой помощи.
Включение в международные договоры норм о международной подсудности имеет своей целью разрешить конфликты, возникающие при
определении подсудности, которые могут быть двух видов: «положительные» (судебные системы двух и более государств претендуют на
подсудность по одному и тому же делу) и «отрицательные» (все судебные системы отказывают в подсудности по делу). Как уже отмечалось,
выбор подсудности часто предшествует выбору применимого права,
поскольку эта функция в ряде случаев выполняется судами и арбитражами, принявшими к рассмотрению дело.
Однако в определенных случаях выбор подсудности одновременно
означает и выбор применимого материального права. Такая норма, например, содержится в Кишиневской конвенции о правовой помощи и
правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам
от 7 октября 2002 г. В случаях, когда супруги имеют гражданство разных государств, применяется законодательство страны, учреждение
юстиции которой рассматривает дело о расторжении брака (п. 2 ст. 31).
В то же время возможны ситуации, когда само применимое право определяет компетентный суд. Примером может служить норма, сформулированная в п. 3 ст. 35 Кишиневской конвенции: «По делам о правоотношениях между родителями и детьми компетентен суд Договаривающейся Стороны, законодательство которой подлежит применению в
соответствии с пунктами 1 и 2 настоящей статьи».
В международном гражданском процессе различают прямую и косвенную подсудность. Прямая подсудность присутствует при вынесении
самого решения о рассмотрении спора. Косвенная подсудность является
433
оценочной и действует при вынесении решений по поводу компетенции
иностранных судов и арбитражей в случае, когда суд рассматривает вопрос о признании или исполнении решений, принятых в другом государстве. Определяющей в международном гражданском процессе является прямая подсудность, о которой и будет идти речь. Косвенная подсудность в абсолютном большинстве случаев проявляется в согласии с
компетенцией иностранных судов при разрешении определенных дел,
но на основании ее могут приниматься и решения о нарушении правил
подсудности иностранными судами и арбитражами.
2. В праве большинства государств в отношении международного
гражданского процесса различают три категории подсудности: общую,
особую и исключительную подсудность.
Общая подсудность основана на правиле «истец обращается в суд по
месту жительства ответчика» (actor sequitur forum rei). Немецкий автор
Х. Шак отмечает: «Место жительства представляет собой хорошую
привязку для международной подсудности, так как иск в месте, где сосредоточены жизненные интересы ответчика, будет его меньше всего
обременять, облегчая ему свою защиту, и, с другой стороны, истец
обычно может рассчитывать найти там основную часть имущества, на
1
которое может быть обращено взыскание»
.
Из этого правила исходит Закон Швейцарии «О международном
частном праве» 1987 г.: «Если настоящий Закон не предусматривает
специальной компетенции, то компетентными являются суды или ведомства по месту жительства ответчика» (ст. 2).
Особая подсудность основана на разнообразных привязках. Так, в
семейно-брачных отношениях главным критерием определения подсудности является гражданство сторон правоотношения. По договорным
спорам применяется привязка к месту исполнения обязательства. К особой подсудности относится подсудность, осуществляемая по выбору
истца.
Исключительная подсудность устанавливается каждым государством в виде перечня специальных случаев подсудности. Отклонение
от предписаний исключительной подсудности недопустимо, и результатом такого нарушения является непризнание решения суда или арбитража со стороны судебных учреждений других государств.
3. Из всех видов подсудности следует выделить договорную подсудность, которая присутствует в судебной практике большинства государств. Как уже отмечалось, она относится к категории особой подсудности. Договорная подсудность отвечает общему либеральному духу
1
Шак, Х. Международное гражданское процессуальное право: учебник / Х. Шак;
пер. с нем. М., 2001. С. 91.
434
гражданского права. Обоснованием выбора подсудности является принцип свободы воли сторон, действующий в гражданском процессе. Если
стороны имеют право распоряжаться предметом спора, по аналогии они
могут определять судьбу всего судебного процесса в целом, включая
отказ от рассмотрения спора в национальном суде. Соглашение о подсудности допустимо только по отношению к общей и особой подсудности в виде изменения предусматриваемых ими правил подсудности.
Форма соглашения о подсудности представляет собой договор, который заключается в соответствии с материальным правом, свойственным договору (lex causae), но допустимость и действие такого договора
определяются процессуальным правом.
В правовом отношении соглашение о подсудности состоит из двух
взаимосвязанных элементов – дерогации (отказа от подсудности, установленной законом) и пророгации (выбора другой подсудности). Соглашение сторон о выборе подсудности называется пророгационным соглашением (от лат. prorоgatio – продление). Такое соглашение должно
быть заключено в письменной форме. При этом стороны могут подчинять соглашение о подсудности праву, отличающемуся от обязательственного статута договора, поскольку статут соглашения о подсудности самостоятелен.
Если пророгационные соглашения не влекут отрицательных последствий для сторон, то дерогация может иметь негативный результат, если
вынесенное на основе пророгации решение суда необходимо исполнить
в стране, юрисдикция суда которой была устранена в результате дерогации. Суд, от которого зависит исполнение решения иностранного суда,
может и не признать избранной сторонами подсудности.
20.4. Определение подсудности дел с наличием иностранного
элемента в законодательстве Республики Беларусь
1. Подсудность дел с наличием иностранного элемента определяется
в Гражданском процессуальном и Хозяйственном процессуальном кодексах Республики Беларусь.
В ст. 545 ГПК установлены общие правила подсудности дел судам
Республики Беларусь с участием иностранных физических и юридических лиц: «Судам Республики Беларусь подсудны дела по искам иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических
лиц к ответчикам, имеющим место жительства, или место пребывания,
или место нахождения в Республике Беларусь. Судам Республики Беларусь подсудны также дела по искам к иностранным гражданам и лицам
без гражданства, если они имеют место жительства на территории
435
Республики Беларусь, и к иностранным юридическим лицам, если в Республике Беларусь находится орган управления, представительство или
филиал такого юридического лица».
Исключительная подсудность определена в ст. 48 ГПК:
«Иски о правах на земельные участки, здания, помещения, сооружения, другие объекты, прочно связанные с землей, а также об освобождении имущества от ареста предъявляются по месту нахождения этих
объектов или арестованного имущества.
Иск кредитора наследодателя, предъявляемый до принятия наследства наследниками, подсуден суду по месту нахождения наследственного имущества или основной его части.
Иск к перевозчику, вытекающий из договора перевозки грузов, пассажиров или багажа, предъявляется по месту нахождения перевозчика,
к которому в установленном порядке была предъявлена претензия или
должна была быть предъявлена претензия».
2. Экономические суды Республики Беларусь рассматривают экономически споры и иные дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной хозяйственной (экономической) деятельности с участием иностранных лиц, если:
– ответчик находится или проживает на территории Республики
Беларусь или здесь находится его имущество;
– орган управления, филиал или представительство иностранного
лица находятся на территории Республики Беларусь;
– спор возник из договора, по которому исполнение должно иметь
место или имело место на территории Республики Беларусь;
– спор возник из неосновательного обогащения, имевшего место
на территории Республики Беларусь;
– истец по делу о защите деловой репутации находится в Респу-
блике Беларусь;
– спор возник из отношений, связанных с обращением ценных бу-
маг, выпуск которых имел место на территории Республики Беларусь;
– заявитель по делу об установлении факта, имеющего юридическое значение, указывает на наличие этого факта на территории Республики Беларусь;
– спор возник из отношений, связанных с государственной регистрацией имен и иных объектов и оказанием услуг в международной
ассоциации сети Интернет на территории Республики Беларусь;
– в иных случаях – при наличии тесной связи спорного правоотношения с территорией Республики Беларусь (ч. 1 ст. 235 ХПК).
В соответствии со ст. 546 ГПК и ч. 1 ст. 237 ХПК стороны могут по
соглашению между собой изменить подсудность в отношении определенного дела, заключив пророгационное соглашение. При этом такое
436
соглашение не может изменять исключительную подсудность дела судам соответствующего государства, и оно должно быть оформлено в
письменной форме.
Запрет изменения исключительной компетенции иностранного суда
путем заключения пророгационного соглашения призван не допустить
конфликта юрисдикции государств.
3. Республика Беларусь является участницей Киевского соглашения
1992 г., Минской (1993) и Кишиневской (2002) конвенций стран СНГ, а
также ряда двусторонних договоров о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам – документов, в которых получили разрешение и вопросы подсудности. Поскольку нормы международных договоров, заключенных Республикой Беларусь и вступивших в силу, обладают приоритетом в случае их противоречия национальным нормам, то в отношениях белорусских юридических и физических лиц с юридическими и физическими лицами
государств – участников договоров подсудность дел будет определяться
по нормам международных договоров.
20.5. Процессуальное положение иностранных физических
и юридических лиц
1. Конституция Республики Беларусь в ст. 60 гарантирует каждому
защиту его прав и свобод компетентным, независимым и беспристрастным судом в определенные законом сроки. Статья 16 Закона «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь» от 4 января 2010 г. № 105-З предоставляет иностранцам
в Республике Беларусь право пользоваться всеми средствами защиты
прав и свобод личности, предусмотренными законодательными актами
белорусского государства. Непосредственное регулирование подсудности с участием иностранных граждан и лиц без гражданства содержится
в Гражданском процессуальном кодексе Республики Беларусь.
В ч. 1 ст. 541 ГПК установлено: «Иностранные граждане и лица без
гражданства имеют право беспрепятственного обращения в суды Республики Беларусь и пользуются в них всеми гражданскими процессуальными правами наравне с гражданами Республики Беларусь». Равные
права с белорусскими юридическими лицами предоставляются и иностранным юридическим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами, международными договорами и соглашениями сторон (ч. 2 ст. 541).
Такие же процессуальные права и обязанности предоставляются
иностранным юридическим лицам, иностранным гражданам и лицам
без гражданства нормами Хозяйственного процессуального кодекса.
437
Следует отметить, что и Гражданский процессуальный, и Хозяйственный процессуальный кодексы предусматривают возможность
установления Правительством Республики Беларусь ответных ограничений в отношении граждан и юридических лиц тех государств, в которых допускаются специальные ограничения гражданских процессуальных прав физических и юридических лиц Республики Беларусь.
2. Длительное время в ряде государств существовала практика взимания с иностранцев специального судебного залога (cautio judicatum
solvi). Залог брался с иностранного истца при подаче иска в обеспечение судебных расходов, которые может понести ответчик, если истцу
будет отказано в иске. Однако уже в Конвенции по вопросам гражданского процесса 1954 г. была установлена норма о недопустимости судебного залога. Следует отметить, что в судебной практике Республики
Беларусь взимание залога с иностранцев никогда не применялось и не
применяется.
В договорах о правовой помощи с участием Республики Беларусь
предусмотрена возможность освобождения участников процесса от
уплаты судебных расходов и предоставления им процессуальных льгот.
Например, в п. 1 ст. 2 Кишиневской конвенции 2002 г. указано: «Граждане каждой из Договаривающихся Сторон и другие лица, проживающие на ее территории, освобождаются от уплаты и возмещения судебных и нотариальных пошлин и издержек, а также пользуются бесплатной юридической помощью на территориях других Договаривающихся
Сторон на тех же условиях, что и собственные граждане».
В Договоре между Республикой Беларусь и Китайской Народной Республикой о правовой помощи по гражданским и уголовным делам от
11 января 1993 г. в п. 1 ст. 15 установлено: «Гражданин одной из Договаривающихся Сторон на территории другой Договаривающейся Стороны оплачивает судебные расходы на равных условиях и в одинаковом
объеме с гражданами этой Договаривающейся Стороны».
3. Договоры о правовой помощи, заключенные Республикой Беларусь с другими государствами, решают вопросы защиты гражданами
личных имущественных и неимущественных прав на основе взаимности. В договорах предусмотрено право свободного и беспрепятственного обращения граждан в суды, прокуратуру, органы внутренних дел,
нотариальные конторы и иные учреждения юстиции другого государства, компетентные в гражданских, семейных и трудовых делах. Иностранные граждане имеют право выступать в них, предъявлять иски,
возбуждать ходатайства, делать заявления, а также осуществлять иные
процессуальные действия.
Все иностранные граждане и лица без гражданства, а также юриди-
ческие лица пользуются в белорусских судах общей юрисдикции, а так-
438
же в экономических судах всеми процессуальными правами наравне с
гражданами и юридическими лицами Республики Беларусь.
В связи с процессуальными правами иностранных граждан и лиц
без гражданства возникает вопрос об их гражданской процессуальной
правоспособности и дееспособности. Решение этих вопросов определяется личным законом иностранных граждан и лиц без гражданства.
Личный закон иностранных граждан устанавливается по закону их
гражданства, в отношении лиц без гражданства – по праву государства
постоянного места жительства, а при отсутствии такового – по праву
государства его пребывания.
Процессуальная правоспособность юридического лица определяется по закону государства, на территории которого оно учреждено.
Приведенные правила процессуального законодательства соответствуют общим нормам о правоспособности и дееспособности иностранных граждан и иностранных юридических лиц, установленным в
разделе VII ГК Республики Беларусь.
4. Важным является вопрос о представителях иностранных участников в международном гражданском процессе. Согласно ст. 551 ГПК,
«при ведении дел в судах Республики Беларусь иностранные граждане
и юридические лица вправе свободно и беспрепятственно пользоваться
услугами как иностранных представителей, в том числе и адвокатов,
так и представителей, в том числе и адвокатов, Республики Беларусь.
Иностранные представители, в том числе и адвокаты, пользуются в
гражданском судопроизводстве такими же правами и несут такие же
обязанности, как и представители, в том числе и адвокаты, Республики
Беларусь».
При отсутствии в белорусском праве института обязательного судебного представительства защищать интересы иностранных граждан в
суде могут как белорусские граждане, так и иностранцы при условии
наличия надлежащим образом оформленной доверенности.
Защиту интересов иностранных граждан и юридических лиц могут
осуществлять и консульские учреждения. Согласно ч. 2 ст. 552 ГПК,
«должностные лица консульских учреждений иностранных государств
(консульские должностные лица) вправе представлять без поручения и
доверенности интересы своих граждан в судах Республики Беларусь,
если эти граждане в связи с отсутствием или по другим уважительным
причинам не имеют возможности защищать свои права и интересы. Такое представительство может продолжаться до тех пор, пока гражданин
не поручит ведение дела другому представителю или не возьмет защиту своих прав и интересов на себя». Такое же право имеет консул Республики Беларусь в соответствии с законодательством государства пребывания в отношении интересов граждан Республики Беларусь, если
439
они отсутствуют и не поручили ведение дел какому-либо лицу или не в
состоянии защищать свои интересы по иным причинам.
20.6. Установление содержания норм иностранного права
1. Как уже отмечалось, главная причина возникновения международного частного права – необходимость применения к правоотношениям с наличием иностранного элемента норм иностранного права, что в
каждом конкретном случае определяется коллизионной нормой национального права или нормой, содержащейся в международных договорах государства.
Вопросы установления содержания и применения норм иностранного права регулируются в ст. 1095 ГК и ст. 26 ХПК, ст. 37 Закона Республики Беларусь «О международном арбитражном (третейском) суде»
1999 г.
В Гражданском процессуальном кодексе и Кодексе о браке и семье
Республики Беларусь нет норм, регулирующих установление содержания и применения иностранного права, что представляется явным правовым пробелом.
Главное требование законодательства в отношении норм иностранного права – применение их согласно официальному толкованию, практике применения и доктрине в соответствующем иностранном государстве. Иначе говоря, иностранное право должно применяться точно так
же, как оно применяется в стране, где оно непосредственно действует.
Очевидно, что белорусский суд или арбитраж должен применять не
только иностранные законы, но и обычаи, а также судебные прецеденты, если требуется применить правовые нормы стран общей системы
права (common law).
2. Применению иностранного права всегда предшествует установление его содержания, поскольку суд ex offi cio не обязан знать иностранное право. В соответствии с п. 2 ст. 1095 ГК и ч. 2 ст. 26 ХПК в целях
установления содержания норм иностранного права суд (экономический суд) вправе обратиться за содействием и разъяснением к Министерству юстиции, иным компетентным государственным органам Республики Беларусь, в том числе находящимся за границей, либо привлечь экспертов. Иными компетентными органами могут быть Министерство иностранных дел Республики Беларусь, дипломатические и
консульские представительства в иностранных государствах.
Согласно п. 3 ст. 1095 ГК и ч. 3 ст. 26 ХПК, лица, участвующие в
деле, вправе предоставлять документы, подтверждающие существование и содержание норм иностранного права, на которое они ссылаются
440
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]