Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебное пособие
.pdf
ными, но в последние годы происходит увеличение количества полигамных семей. Проблема нехватки женщин в исламском мире разрешается
путем браков мусульман с представительницами других государств.
В связи с этим возникает проблема отношения к полигамным бракам в тех странах, где они не допускаются. Несомненно, полигамный
брак нарушает равноправие мужчин и женщин, поскольку мужчина занимает в таком браке главенствующее положение. В то же время полигамная семья имеет значительное преимущество над моногамной в плане расширенного воспроизводства населения, что является острой проблемой для многих стран, особенно европейских. Как бы мы ни относились к полигамным бракам, нельзя не признавать их юридических последствий, к которым относятся права женщин, состоящих в
полигамных браках, и детей, рожденных в таких браках.
Несмотря на общий консерватизм, присущий брачно-семейным отношениям, они также подвержены определенным изменениям. Для нашего времени характерно более «легкое» отношение к браку, в результате чего широкое распространение в ряде государств получил фактический брак, при котором супружеские пары по разным мотивам не
оформляют его юридически. Такой брак был известен еще в Древнем
Риме, в результате чего в Дигестах Юстиниана была установлена специальная норма, которая приравняла его к законному браку: «Сожительство со свободной женщиной нужно рассматривать не как конкубинат
1
, а
как брак, если она не занимается продажей своего тела». Фактический
брак в обиходе называют гражданским, но этот термин юридически некорректный, поскольку гражданским браком называется брак, зарегистрированный в государственных органах, в отличие от церковного брака. Это явление нельзя признать позитивным, но его распространение в
мире способствовало исчезновению такого понятия, как «незаконно
рожденные дети», существовавшее еще в начале ХХ в. В настоящее время права детей, рожденных в незарегистрированном браке, ничем не отличаются от прав детей, рожденных в браке, а в некоторых странах (например, Германии) внебрачные дети имеют значительные материальные
преференции по сравнению с детьми, рожденными в браке.
В некоторых государствах сожительство также должно быть зарегистрировано. Закон Бельгии «О Кодексе международного частного права» 2004 г. содержит специальную главу IV «Отношения сожительства», в ст. 58 которой установлено: «Для целей настоящего закона термин “отношения сожительства” относится к ситуации сожительства,
которая требует регистрации государственной властью и которая не
создает отношений, равных браку».
1
Конкубинат в римском праве – это разрешенное законом сожительство с целью
установления брачных отношений.
361
В 2010 г. в Израиле принят специальный Закон «О гражданских браках». Этот Закон распространяется на мужчин и женщин, которые не
принадлежат ни к одной из признаваемых религиозных общин в стране.
Согласно Закону, лица, не являющиеся евреями, могут зарегистрировать брак у гражданского регистратора.
Характеризуя современное состояние брачно-семейных отношений
в отдельных странах, нельзя обойти и такую острую проблему, как однополые браки, которые легализованы в ряде европейских стран. Это
явление распространилось и в США – стране, которую основали пуритане, стране, где брачно-семейные отношения всегда отличались строгими нравами. К однополым бракам наблюдается «легкое» отношение
не только граждан, но и государства. Независимо от моральной оценки
указанных браков следует отметить, что они также порождают гражданские права и обязанности между лицами, их заключившими.
17.2. Правовое регулирование заключения смешанных браков
1. Вместе с возникновением семьи появился и обряд заключения
брака. Длительное время в большинстве государств брак имел только
религиозную форму. В настоящее время такая форма заключения брака
сохранилась в Израиле, Греции, на Кипре, во многих исламских государствах. Еще более многочисленна группа государств, где религиозная
и гражданская форма заключения брака существуют как альтернативные: Великобритания, Канада, Испания, Италия, Португалия, ряд латиноамериканских государств.
В большинстве европейских государств применяется только гражданская форма заключения брака. При этом возможна и религиозная
форма оформления брачных отношений, но юридического значения она
не имеет. К таким государствам относится и наша страна.
Общая коллизионная норма, регулирующая форму заключения брака, подчиняет ее месту заключения брака (lex loci celebrationis).
2. В Кодексе Республики Беларусь о браке и семье от 9 июля 1999 г.
имеется раздел VI «Применение законодательства о браке и семье Республики Беларусь к иностранным гражданам и лицам без гражданства.
Применение законодательства о браке и семье иностранных государств
и международных договоров». Раздел открывает ст. 228: «Иностранные
граждане и лица без гражданства пользуются в Республике Беларусь
правами и обязанностями в брачных и семейных отношениях наравне с
гражданами Республики Беларусь, если иное не установлено в Конституции Республики Беларусь, настоящим Кодексом, иными законодательными актами и международными договорами». В соответствии с
362
ч. 1 ст. 229 браки между иностранными гражданами, а также между
иностранными гражданами и лицами без гражданства заключаются в
Республике Беларусь в дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств и признаются на условиях
взаимности действительными в Республике Беларусь, если эти лица в
момент вступления в брак являлись гражданами государства, назначившего посла или консула в Республике Беларусь.
Законом Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Кодекс Республики Беларусь о браке и семье» от 7 января 2012 г.
№ 342-З внесено дополнение, устанавливающее возможность заключения брака между иностранцами, а также лицами без гражданства в органах Республики Беларусь, регистрирующих акты гражданского состояния, если хотя бы один из вступающих в брак имеет разрешение на
постоянное место жительства в Республике Беларусь (ч. 2 ст. 229). Заключение браков граждан Республики Беларусь с иностранными гражданами или лицами без гражданства в Республике Беларусь производится органами, регистрирующими акты гражданского состояния, в
соответствии с законодательством Республики Беларусь при условии
предоставления документов или сведений, предусмотренных законодательством Республики Беларусь об административных процедурах
(ст. 229 (прим.)). Под документами или сведениями понимается документ, удостоверяющий личность иностранного гражданина, а также
свидетельство компетентного органа иностранного государства об отсутствии заключенного брака.
3. Наиболее важным правовым моментом заключения смешанных
браков являются их условия. В законодательстве ряда государств (России, Италии, Германии, Бельгии и др.) условия вступления в брак определяются личным законом брачующихся. Белорусский законодатель не
отсылает к личному закону лиц, заключающих брак, а подчиняет заключение брака белорусскому праву. Такой подход к заключению брака
с участием иностранных граждан, когда не учитываются действующие
нормы страны их гражданства, может приводить к ситуации «хромающего брака», поскольку брак может быть не признан в стране гражданства иностранца по причине противоречия национальному праву.
Например, в болгарском семейном праве запрещены браки между
двоюродными братьями и сестрами, в то же время в большинстве европейских государств, включая и Республику Беларусь, такого запрета нет.
В странах, где условие вступления в брак определяется личным законом
вступающих в брак, болгарским гражданам с двоюродной степенью
родства в регистрации брака откажут. С позиции белорусского права
болгарские граждане, находящиеся в двоюродном родстве, могут заключать брак в Республике Беларусь, но такой брак будет «хромающим»:
363
действительным по белорусскому праву и недействительным по болгарскому праву. Другой пример: в украинском праве установлен брачный
возраст для девушек – достижение 17 лет. Если при заключении брака за
рубежом его условия определяются личным законом, то у семнадцатилетней украинской гражданки проблем не возникнет, поскольку по украинскому праву она достигла брачного возраста. Но, исходя из нормы Кодекса о браке и семье Республики Беларусь, семнадцатилетняя гражданка Украины в Беларуси в брак вступить не может.
Существуют и прямые запреты для некоторых категорий иностранцев на заключение брака за границей, установленные в законодательстве ряда государств. Так, в Италии, Польше, Венгрии, Румынии, Норвегии, Швеции, Индии, Ираке и других странах существует запрет на
заключение брака с иностранцами для студентов, направленных на обучение за границу, без разрешения компетентного государственного органа. Следует отметить, что такая норма существовала в России еще в
XVIII в.: студент, посланный для обучения за границу, не мог жениться
без позволения Академии наук. М.В. Ломоносов нарушил этот запрет
во время обучения в Марбургском университете в Германии и вынужден был по возвращению на родину два года скрывать факт заключения
брака, пока к нему из Германии не приехала жена.
Согласно ст. 229 (прим.) Кодекса о браке и семье Республики Беларусь, при заключении браков белорусских граждан с иностранными
гражданами и лицами без гражданства должны быть приняты во внимание условия, содержащиеся в ст. 17–19 Кодекса:
– взаимное согласие лиц, вступающих в брак;
– достижение брачного возраста, установленного в 18 лет, с возможностью его снижения в исключительных случаях не более чем на
три года;
– отсутствие препятствий к заключению брака, к которым относятся:
наличие хотя бы у одного лица зарегистрированного брака;
наличие близкого родства или отношений, установленных усы-
новлением;
признание судом хотя бы одного лица недееспособным вслед-
ствие душевной болезни или слабоумия.
При длительном проживании граждан Республики Беларусь вне пределов своей страны они могут заключать браки в дипломатических
представительствах и консульских учреждениях нашего государства
(ч. 1 ст. 230 КоБС).
Заключение браков между белорусскими гражданами и браков между гражданами Республики Беларусь и иностранными гражданами и
лицами без гражданства вне пределов нашего государства производится
с соблюдением формы брака, установленной законом места его совер-
364
шения, при условии, что заключенные браки не противоречат требованиям ст. 17–19 КоБС (ч. 2 ст. 230). Следует заметить, что в данном случае белорусский законодатель в отношении собственных граждан, заключающих брак за рубежом, требует следовать личному закону.
Браки, заключенные между иностранными гражданами или лицами
без гражданства вне пределов Республики Беларусь с соблюдением законодательства соответствующих государств, признаются действительными в Республике Беларусь (ч. 3 ст. 230 КоБС).
В связи с приведенной нормой может возникнуть вопрос: могут ли
быть признаны действительными в Республике Беларусь полигамные
браки иностранцев, заключенные в государствах, где они допускаются?
Очевидно, полигамные браки, заключенные в других государствах между гражданами этих государств в соответствии с действующим там законодательством, должны признаваться без всяких оговорок. В этих
случаях не возникает противоречия с публичным порядком Республики
Беларусь, поскольку признание действительности полигамных браков,
заключенных в соответствии с иностранным законодательством, не означает применения иностранного права в белорусском праве, а лишь
является констатацией того факта, что в других странах брак и семья
могут отличаться от установленных и признаваемых в Республике Беларусь брачно-семейных отношений.
Однако брак белорусской гражданки с иностранцем, состоящим в
браке, заключенный в государстве, где допускаются полигамные браки,
в Республике Беларусь будет считаться недействительным, поскольку он
противоречит ч. 2 ст. 230 КоБС, в которой установлено требование соблюдения условий для заключения брака, изложенных в ст. 17–19 КоБС.
4. Заключение смешанных браков регулируют конвенции о правовой
помощи и правовых отношениях. В частности, Кишиневская конвенция
о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 7 октября 2002 г. в ст. 29 устанавливает, что
условия заключения брака определяются для каждого из супругов законодательством государства, гражданином которого он является, а для
лиц без гражданства – законодательством страны, являющейся их постоянным местом жительства. Помимо этого, должны быть соблюдены
требования законодательства в отношении препятствий при заключении брака того государства, на территории которого он заключается.
Аналогичные положения содержатся в договорах о правовой помощи
Республики Беларусь с Латвией и Литвой. В Договоре между Республикой Беларусь и Республикой Польша о правовой помощи и правовых
отношениях по гражданским, семейным, трудовым и уголовным делам
от 26 октября 1994 г. условия заключения брака для каждого из лиц,
вступающих в брак, определяются по его личному закону, а форма
365
заключения брака определяется по законодательству государства, на
территории которого регистрируется брак.
Очевидно, что при заключении в Республике Беларусь браков белорусских граждан с гражданами стран СНГ, а также с гражданами государств, с которыми у Республики Беларусь подписаны договоры о правовой помощи, следует руководствоваться положениями международных договоров, как это указано в ч. 2 ст. 237 КоБС: «Если международным договором Республики Беларусь установлены иные правила, чем
те, которые содержатся в законодательстве о браке и семье Республики
Беларусь, то применяются правила международного договора».
17.3. Супружеские правоотношения в смешанных браках
1. Смешанные браки могут иметь особенности, связанные с регулированием семейных отношений супругов. Каким бы личным законом
ни определялись условия заключения брака, началом регулирования
правоотношений супругов в браке является закон их совместного места
жительства.
Возможны отдельные случаи, когда супруги, заключив брак, продолжают жить раздельно в разных государствах, но это исключения, которые, как известно, подтверждают правило.
Законодательство Республики Беларусь устанавливает полное равенство мужчины и женщины в браке, что закреплено в ч. 2 ст. 32 Конституции: «Супруги равноправны в семейных отношениях».
В ст. 20 КоБС равенство супругов в семейных отношениях регулируется следующим образом:
«Все вопросы брачных и семейных отношений супруги решают совместно, по обоюдному согласию и на основе равенства.
Супруги обязаны строить свои отношения в семье на основе взаимоуважения и взаимопомощи, справедливого распределения семейных
обязанностей, содействия в реализации каждым из них права на материнство (отцовство), физическое и духовное развитие, получение образования, проявление своих способностей, труд и отдых.
Супруги вправе самостоятельно решать вопросы, касающиеся их
личных интересов, если иное не оговорено в Брачном договоре».
Право заключения брачного договора предусмотрено ст. 13 КоБС. Закон Республики Беларусь от 7 января 2012 г. существенно изменил ее
формулировку, сведя все регулирование к имущественным отношениям,
что представляется не лучшим решением. Если признать, что главная
цель семьи – накопление имущества, то такой подход к брачному договору можно считать оправданным. Однако, на наш взгляд, для общества
вопрос воспитания детей гораздо важнее имущественных отношений
366
супругов. Это понимали еще в Древнем Риме, где супругам обычай запрещал дарить друг другу имущество. Одной из причин такого обычая,
по утверждению римского юриста Павла, было опасение, «чтобы не
утратилось стремление, прежде всего, воспитывать детей»
1
. Поэтому исключение из брачного договора нормы, допускавшей заключение супругами соглашений о формах, методах и средствах воспитания детей, на
наш взгляд, снизило его общественную ценность и значимость.
В то же время законодатель добавил еще одну статью – ст. 13
(прим.), которая регулирует форму и порядок заключения брачного договора. Обязательными являются письменная форма договора и регистрация его у нотариуса. Новация брачного договора – требование его
регистрации в организации по государственной регистрации недвижимого имущества, если договор содержит условия возникновения, перехода, прекращения или ограничения прав на недвижимое имущество
супругов.
2. В Кодексе Республики Беларусь о браке и семье нет специальной
статьи, регулирующей личные имущественные и неимущественные
права и обязанности супругов, один из которых является иностранцем
или лицом без гражданства. В ст. 228 содержится лишь общая норма,
устанавливающая, что иностранные граждане и лица без гражданства
пользуются в Республике Беларусь правами и несут обязанности в
брачных и семейных отношениях наравне с белорусскими гражданами.
В то же время в законодательстве ряда стран имеются специальные
нормы, регулирующие отношения супругов. В Семейном кодексе России содержится ст. 161, которой регулируются личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов, являющихся
гражданами разных государств. В качестве основной коллизионной
нормы регулирования указанных отношений определено законодательство государства, на территории которого супруги имеют совместное
место жительства, а при отсутствии совместного места жительства – законодательство государства, на территории которого они имели последнее совместное место жительства. Правовые отношения супругов, не
имеющих совместного места жительства, определяются на территории
России по законодательству Российской Федерации. При заключении
брачного договора или соглашения о выплате алиментов друг другу супруги, не имеющие общего гражданства или места жительства, могут
избрать применимое право для регулирования названных отношений.
Закон Украины «О международном частном праве» 2005 г. также предусматривает возможность выбора права супругами для регулирования
1
Дигесты Юстиниана. Цит. по: Харитонов, Е.О. Основы римского частного права:
учебное пособие / Е.О. Харитонов. Ростов н/Д, 1999. С. 397.
367
своих отношений, если они не имеют общего личного закона, а также
общего места жительства и если при этом личный закон ни одного из
них не совпадает с правом государства их общего места жительства.
Соглашение о выборе права прекращается, если личный закон супругов
становится общим.
3. В Минской 1993 г. и Кишиневской 2002 г. конвенциях о правовой
помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам личные и имущественные правоотношения супругов определяются на основе следующих привязок:
– действует законодательство договаривающейся стороны, на тер-
ритории которой они имеют совместное место жительства;
– при проживании супругов в разных странах и наличии общего
гражданства действует законодательство той страны, гражданство которой они имеют;
– при разном гражданстве и проживании в разных странах действует законодательство той страны, где супруги имели последнее место
жительства;
– если супруги не имели совместного места жительства, применяется законодательство той страны, учреждение юстиции которой рассматривает дело;
– если правоотношение касается недвижимого имущества, применяется законодательство страны, где находится это имущество.
Компетенция по делам о личных и имущественных правоотношениях супругов принадлежит учреждениям страны, законодательство которой применяется.
4. Двусторонние договоры о правовой помощи, заключенные Республикой Беларусь с Польшей, Латвией, Литвой, Вьетнамом, Китаем,
Болгарией, и договоры о правовой помощи, заключенные бывшим
СССР с Финляндией, Кубой, Чехией, Словакией, Италией, действующие в отношении Республики Беларусь по праву правопреемства, также
содержат коллизионные нормы по регулированию личных и имущественных отношений между супругами.
В Договоре между Республикой Беларусь и Республикой Польша о
правовой помощи и правовых отношениях 1994 г. в ст. 27 содержатся
следующие коллизионные нормы по регулированию личных и имущественных отношений между супругами:
– если супруги имеют общее гражданство – применяется законода-
тельство страны, гражданство которой они имеют;
– если супруги имеют гражданство разных стран – применяется зако-
нодательство страны, на территории которой они совместно проживают;
– если у супругов нет ни общего гражданства, ни страны совместного проживания – применяется законодательство страны, суд которой
ведет дело.
368
Дела, касающиеся личных и имущественных отношений между супругами, подлежат компетенции суда той страны, гражданами которой
они являются. Если супруги проживают на территории другой договаривающейся страны, то суд этой страны также будет являться компетентным в решении дела.
При отсутствии общего гражданства и наличии совместного места
жительства компетентным является суд той договаривающейся стороны, на территории которой совместно проживают супруги. При проживании супругов на территории двух договаривающихся сторон в решении дел компетентны суды обеих договаривающихся сторон.
17.4. Регулирование правоотношений между родителями
и детьми по нормам международного частного права
1. Важнейшей социальной функцией семьи является рождение и
воспитание детей. В связи с заключением и существованием смешанных браков всегда возникает проблема гражданства детей, рожденных в
таких браках. В странах, где гражданство основано на принципе «почвы», эта проблема разрешается путем получения ребенком гражданства страны места рождения. Сложнее решается вопрос о гражданстве
детей в странах, где гражданство основано на принципе «крови», т.е.
зависит от гражданства родителей.
В соответствии со ст. 13 Закона Республики Беларусь «О гражданстве Республики Беларусь» от 1 августа 2002 г. № 136-З (в ред. Закона
от 4 января 2010 г.) ребенок приобретает гражданство Республики Беларусь по рождению, если на день рождения ребенка:
– хотя бы один из родителей ребенка состоит в гражданстве Респу-
блики Беларусь независимо от места рождения ребенка;
– родители (единственный родитель) ребенка, постоянно проживающие на территории Республики Беларусь, являются лицами без гражданства при условии, что ребенок родился на территории Республики
Беларусь;
– родители (единственный родитель) ребенка, постоянно проживающие на территории Республики Беларусь, являются иностранными
гражданами при условии, что ребенок родился на территории Республики Беларусь, а государства, гражданами которых являются его родители, не предоставляют ему свое гражданство;
– если родители ребенка, находящегося на территории Республики
Беларусь, не известны.
В порядке регистрации, согласно ст. 15 Закона, гражданство Респу-
блики Беларусь могут приобрести:
369
– дети, постоянно проживающие на территории Республики Беларусь, – по совместному заявлению родителей, один из которых состоит
в гражданстве Республики Беларусь, либо по заявлению единственного родителя, состоявшего в гражданстве Республики Беларусь;
– дети, находящиеся на территории Республики Беларусь, единственный известный родитель или оба родителя которых умерли, лишены родительских прав, отказались от воспитания ребенка или дали
согласие на его усыновление, признаны в судебном порядке недееспособными, безвестно отсутствующими или умершими, а также недееспособные лица, над которыми установлены опека или попечительство, – по заявлению опекуна (попечителя), согласованному с органом
опеки и попечительства.
В случае изменения гражданства родителями или единственным родителем соответственно изменяется и гражданство ребенка, если он не
достиг возраста 14 лет. Изменение гражданства детей в возрасте от 14
до 18 лет в случае изменения гражданства их родителей, а также усыновленных детей допускается только с письменного согласия детей,
имеющего нотариальное удостоверение (ст. 23 Закона).
2. Важным моментом в регулировании отношений родителей и детей
является установление материнства и отцовства ребенка. В Республике
Беларусь указанные юридические действия независимо от гражданства
родителей и ребенка и их места жительства производятся в соответствии
с законодательством Республики Беларусь (ч. 1 ст. 232 КоБС).
В случаях, когда по законодательству Республики Беларусь допускается установление отцовства в государственных органах записи актов
гражданского состояния, проживающие вне пределов Республики Беларусь родители ребенка, из которых хотя бы один является гражданином
Республики Беларусь, вправе обратиться с заявлением о регистрации
установления отцовства в дипломатические представительства и консульские учреждения Республики Беларусь (ч. 2 ст. 232 КоБС). Материнство и (или) отцовство, установленные вне пределов Республики Беларусь с соблюдением законодательства соответствующего государства,
признаются действительными в Республике Беларусь (ч. 3 ст. 232 КоБС).
В соответствии со ст. 34 Кишиневской конвенции 2002 г. установление и оспаривание отцовства или материнства определяются по законодательству страны, гражданином которой является ребенок, а при невозможности определения его принадлежности к гражданству – по законодательству страны, гражданином которой ребенок является по рождению.
Договор между Республикой Беларусь и Латвийской Республикой о
правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным
и уголовным делам от 21 февраля 1994 г. устанавливает, что дела об
установлении и оспаривании отцовства и об установлении рождения
370
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]