Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебное пособие
.pdf
3. Международная организация труда как специализированная организация ООН, занимающаяся защитой прав трудящихся во всем мире,
приняла две специальные конвенции, направленные на защиту прав
трудящихся-мигрантов. Это Конвенция (пересмотренная) о трудящихся-мигрантах от 1 июля 1949 г. (Конвенция № 97) и Конвенция о злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения от 24 июня 1975 г. (Конвенция № 143).
Конвенция № 97 была принята Генеральной конференцией МОТ путем пересмотра Конвенции 1939 г. о трудящихся-мигрантах. Она состоит из текста самой Конвенции и трех приложений, касающихся индивидуального и группового способов набора трудящихся-мигрантов и ввоза ими личного имущества, рабочих инструментов и оборудования в
страну, где происходит трудовая деятельность.
Конвенция устанавливает обязательства для каждого государства –
члена МОТ, в отношении которого она действует, предоставлять в распоряжение МОТ и любого другого члена организации по их требованию:
– сведения о политике и законодательстве его страны в области
эмиграции и иммиграции;
– сведения, касающиеся миграции в целях трудоустройства, а так-
же об условиях труда и жизни трудящихся-мигрантов;
– сведения об общих соглашениях и особых мероприятиях, прини-
маемых государством по этим вопросам.
Каждый участник Конвенции обязуется учредить компетентную и
бесплатную службу помощи трудящимся-мигрантам для снабжения их
точной информацией, принимать меры в пределах своей юрисдикции
для облегчения приема, переезда и отъезда трудящихся-мигрантов.
Конвенция требует от государств-участников предоставлять без какой-либо дискриминации по признаку национальности, расы, религии
или пола законно пребывающим на территории государства мигрантам
условия не менее благоприятные, чем те, которыми пользуются собственные граждане в отношении следующих вопросов:
– заработная плата, включая семейные пособия, рабочее время,
сверхурочные работы, оплачиваемые отпуска, ограничения надомного
труда, возраст принятия на работу, ученичество и профессиональное
обучение, женский труд и труд подростков;
– принадлежность к профессиональным союзам и пользование
преимуществами, предоставляемыми коллективными договорами;
– жилищный вопрос;
– социальное обеспечение, включая пособия из общественных
фондов и пособия, необходимые лицам, не отвечающим условиям, необходимым для получения нормальной пенсии;
401
– налоги, сборы или взносы, уплачиваемые за трудящегося;
– судопроизводство по вопросам, содержащимся в Конвенции.
4. Конвенция № 143 имеет несколько иные акценты, нежели Конвенция № 97. Уже в пространной преамбуле подчеркивается необходимость недопущения чрезмерного и неконтролируемого самостоятельного роста миграционного движения в связи с его отрицательными последствиями в социальном и человеческом плане и одновременно указывается, что правительства многих стран выступают за поощрение
перемещения капитала и передачу технологий, а не передвижение трудящихся в соответствии с потребностями и запросами стран, предоставляющих работу. В то же время в преамбуле Конвенции говорится о
необходимости принятия новых норм в области социального обеспечения с целью гарантий трудящимся-мигрантам равенства возможностей
и обращения.
Основной раздел Конвенции «Злоупотребления в области миграции»
открывается статьей, которая возлагает на государства-участников обязанность соблюдать основные права человека в отношении всех трудящихся-мигрантов. Государство, в отношении которого Конвенция находится в силе, постоянно должно определять, имеются ли на его территории незаконно нанятые трудящиеся-мигранты, а также начинается ли
с его территории, проходит ли через эту территорию какое-либо миграционное движение трудящихся, ищущих работу, в процессе чего трудящиеся-мигранты помещаются в условия, противоречащие многосторонним или двусторонним международным соглашениям или национальному законодательству. Согласно ст. 3 Конвенции, каждый член МОТ
принимает все необходимые и соответствующие меры (как в рамках
своей юрисдикции, так и в сотрудничестве с другими государствамичленами) в целях:
– пресечения тайного миграционного движения и незаконного най-
ма мигрантов;
– противостояния организаторам незаконного тайного передвижения мигрантов, ищущих работу, а также тем, кто нанимает трудящихся,
мигрировавших в незаконных условиях;
– предотвращения и ликвидации злоупотреблений, связанных с незаконной миграцией.
Конвенция № 143 в ст. 14 установила, что каждый член организации
может обеспечить право законного проживания трудящегося-мигранта
на его территории с целью получения работы в течение периода, не
превышающего двух лет.
Как отмечает известный белорусский специалист по истории МОТ
В.Г. Стаценко, «поскольку проблемы трудовой миграции не имели существенного значения для СССР, границы которого были наглухо закрыты
402
для эмиграции своего населения, а иммиграция носила единичный характер, ни одна из принятых МОТ конвенций в сфере трудовой миграции ни СССР, ни, соответственно, БССР не была ратифицирована»
1
В настоящее время проблема трудовой миграции стала актуальной и для
Республики Беларусь, в связи с чем конвенции № 97 и 143 могут быть
ратифицированы, поскольку существенных препятствий к этому нет.
5. Помимо конвенций МОТ принимает и рекомендации, являющиеся
актами «мягкого» права, которые выступают в качестве ориентиров для
государств в разработке национального законодательства по определенному вопросу трудового права. Рекомендации принимаются обычно
одновременно с конвенцией и имеют такое же название и цель, но они
отличаются по формулировкам, которые носят более общий характер.
Это позволяет распространить трудовое регулирование, содержащееся
в рекомендациях, на государства, которые по тем или иным причинам
не присоединились к конвенциям.
Так, в Рекомендации (пересмотренной) о трудящихся-мигрантах от
1 июля 1949 г. (Рекомендации № 86) государствам – членам МОТ предписывалось в двусторонних договорах предусматривать положение о
том, что индивидуальные трудовые контракты мигрантов будут основываться на типовых формах.
В типовой контракт должны включаться следующие пункты: имя,
фамилия, место и дата рождения, семейное положение, гражданство,
страна места работы; характер работы и место ее исполнения; профессиональная категория, в которую зачислялся мигрант и его трудовые
функции; размер оплаты труда за нормальные, сверхурочные и ночные
работы; порядок выплаты зарплаты, премий, надбавок, пособий; срок
действия контракта, условия его расторжения и продления; основания
досрочного расторжения; условия въезда на территорию страны миграции и срок пребывания в ней; порядок покрытия проездных расходов
мигранта и членов его семьи; условия труда и жизнеобеспечения; процедуры урегулирования споров и рассмотрения жалоб. Такой типовой
контракт должен быть переведен на понятный трудящемуся-мигранту
язык и вручен ему непосредственно.
.
18.4. Регулирование труда мигрантов в СНГ
и Евразийском экономическом союзе
1. В странах СНГ также активно развиваются миграционные процессы, что вызвало необходимость их правового регулирования.
15 апреля 1994 г. Россия, Украина, Молдова и Армения подписали
1
Стаценко, В.Г. Указ. соч. С. 209.
403
Соглашение о сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся-мигрантов. В дальнейшем к этому Соглашению
присоединились и другие государства СНГ (не участвует Туркменистан). Для Республики Беларусь Соглашение вступило в силу 20 ноября
1997 г.
Названное Соглашение регулирует основные направления сотрудничества сторон в области трудовой деятельности и социальной защиты
трудящихся-мигрантов и членов их семей, которые постоянно проживают на территории одного из государств и осуществляют трудовую деятельность на предприятиях всех форм собственности на территории
другого государства в соответствии с законодательством страны трудоустройства. Порядок привлечения работников, квалификационные, возрастные и иные требования к ним устанавливаются страной трудоустройства исходя из действующего на ее территории законодательства.
Численность принимаемых работников определяется на основе двусторонних соглашений между странами СНГ. Каждая из сторон Соглашения признает без легализации дипломы, свидетельства об образовании,
соответствующие документы о присвоении звания, разряда, квалификации и другие необходимые для работы документы, переведенные на государственный язык страны трудоустройства или русский язык. Трудовой стаж, включая стаж на льготных основаниях и по специальности,
взаимно признается участниками Соглашения. При окончательном выезде трудящегося-мигранта из страны трудоустройства работодателем
выдается справка или иной документ, содержащий сведения о продолжительности его работы и заработной плате помесячно.
Трудовая деятельность работника оформляется трудовым договором
(контрактом), заключенным с работодателем на государственном языке
страны трудоустройства и русском языке в соответствии с трудовым законодательством страны трудоустройства, который вручается работнику до его выезда на работу.
В трудовом договоре (контракте) должны содержаться основные реквизиты работодателя и работника, профессиональные требования к работнику, также сведения о характере работы, условиях труда и его оплаты, продолжительности рабочего дня и отдыха, условиях проживания, а
также сроке действия трудового договора и условиях его расторжения.
6 марта 1998 г. было подписано Соглашение о сотрудничестве государств – участников СНГ в борьбе с незаконной миграцией. В Соглашении указано, что въезд граждан третьих государств, лиц без гражданства и граждан СНГ на территорию одной из стран возможен при условии выполнения ими требований ее национального законодательства о
правилах въезда, выезда, пребывания и транзитного проезда, а также
международных договоров, участником которых это государство явля-
404
ется. Также в Соглашении перечислены административные меры по
борьбе с незаконной миграцией.
2. В Евразийском экономическом союзе трудовые отношения регулируются ст. 97 и 98 Договора о Евразийском экономическом союзе от
29 мая 2014 г. (в ред. от 8 мая 2015 г., с изм. и доп., вступ. в силу с
12 августа 2017 г.). В п. 1 ст. 97 установлено: «Работодатели и (или) заказчики работ (услуг) государства-члена вправе привлекать к осуществлению трудовой деятельности трудящихся государств-членов без учета ограничений по защите национального рынка труда. При этом трудящимся государств-членов не требуется получение разрешения на осуществление трудовой деятельности в государстве трудоустройства».
Согласно п. 2 ст. 97 Договора, государства-члены не устанавливают
и не применяют каких-либо ограничений в целях защиты национального рынка труда в отношении осуществляемой трудящимися государствчленов трудовой деятельности, рода занятий и территории пребывания.
В государстве трудоустройства признаются документы об образовании, выданные образовательными организациями государств-членов,
без проведения установленных законодательством государства трудоустройства процедур признания документов об образовании. Однако работники, претендующие на занятие педагогической, юридической, медицинской или фармацевтической деятельностью в другом государствечлене, проходят установленную законодательством государства трудоустройства процедуру признания документов об образовании и могут
быть допущены к указанной деятельности в соответствии с законодательством государства трудоустройства. Процедуру признания в соответствии с законодательством государства трудоустройства проходят
документы об ученых степенях и ученых званиях, выданные уполномоченными органами государств-членов (п. 3 ст. 97).
Согласно п. 4, в отношении трудящегося государства-члена действует законодательство государства трудоустройства с учетом положений
Договора.
В соответствии с п. 5 ст. 97 Договора срок временного пребывания
(проживания) трудящегося государства-члена и членов семьи на территории государства трудоустройства определяется сроком действия трудового или гражданско-правового договора, заключенного трудящимся
с работодателем или заказчиком работ (услуг).
Граждане государства-члена, прибывшие в целях осуществления трудовой деятельности или трудоустройства на территорию другого государства, и члены их семей освобождаются от обязанности регистрации (постановки на учет) в течение 30 суток с даты въезда. В случае пребывания
граждан государства-члена на территории другого государства-члена
свыше 30 суток с даты въезда эти граждане обязаны зарегистрироваться
405
(встать на учет) в соответствии с законодательством государства въезда,
если этого требует законодательство государства въезда (п. 6).
В соответствии с п. 9 ст. 97 в случае досрочного расторжения трудового или гражданско-правового договора после истечения 90 суток с даты въезда на территорию государства трудоустройства трудящийся имеет право без выезда с территории государства трудоустройства в течение
15 дней заключить новый трудовой или гражданско-правовой договор.
В ст. 98 Договора о Евразийском экономическом союзе определены
права и обязанности трудящегося государства-члена. Согласно п. 1, трудящийся государства-члена имеет право на занятие профессиональной
деятельностью в соответствии со специальностью и квалификацией,
указанных в документах об образовании, документах о присуждении
ученой степени и (или) присвоении ученого звания, признаваемых в соответствии с Договором о Евразийском экономическом союзе и законодательством государства трудовой деятельности.
В соответствии с п. 2 трудящемуся и членам его семьи гарантированы следующие права: на владение, пользование и распоряжение своим
имуществом; на защиту собственности; на беспрепятственный перевод
денежных средств.
Трудящийся государства-члена имеет право вступать в профессиональные союзы наравне с гражданами государства трудоустройства.
В то же время, пользуясь предоставленными правами, трудящиеся
государства-члена и члены семей обязаны соблюдать законодательство
государства трудоустройства, уважать культуру и традиции народов государства трудоустройства, нести ответственность за совершенные правонарушения в соответствии с законодательством государства трудоустройства.
Несмотря на достаточно широкий перечень прав, установленных
ст. 97 и 98 Договора о Евразийском экономическом союзе для трудящихся из стран-членов, по ряду вопросов Договор не соответствует
уровню трудовых гарантий для трудящихся-мигрантов, установленных
в Международной конвенции ООН о защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей 1990 г. и Конвенциях МОТ 1949 и 1975 гг.
18.5. Правовое регулирование труда иностранцев
в Республике Беларусь
1. Правовое регулирование труда иностранцев в Республике Беларусь осуществляется Конституцией, Трудовым кодексом, Законом
«О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в
Республике Беларусь» от 4 января 2010 г. № 105-З (в редакции последу-
406
ющих законов), Законом «О внешней трудовой миграции» от 30 декабря 2010 г. № 225-З (в ред. законов Республики Беларусь от 4 июня
2015 г. № 268-З, 5 января 2016 г. № 353-З) и иными нормативно-правовыми актами.
В отношении иностранцев действует положение ст. 11 Конституции
Республики Беларусь, устанавливающей национальный режим применительно к их правам и обязанностям, который распространяется и на
сферу трудовых отношений с участием иностранцев. В Трудовом кодексе не выделено специально регулирование трудовых отношений с участием иностранцев, но права и обязанности, содержащиеся в Кодексе, в
полном объеме действуют и в отношении иностранцев в случае их трудовой деятельности на территории Республики Беларусь.
В соответствии со ст. 11 Закона «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь» постоянно
проживающие в Беларуси иностранцы имеют право заниматься трудовой и предпринимательской деятельностью наравне с гражданами Республики Беларусь в порядке, установленном законодательными актами, с учетом ограничений, которые действуют для иностранцев в отношении занятия должностей, назначение на которые требует принадлежности к гражданству Республики Беларусь. В частности, иностранные
граждане не могут быть в Республике Беларусь судьями, занимать
должность прокурорского работника, следователя, нотариуса, должностного лица таможенных органов.
Для временно пребывающих и временно проживающих иностранцев порядок занятия трудовой деятельностью определяется специальными законодательными актами Республики Беларусь.
Временно пребывающие и временно проживающие иностранцы не
вправе осуществлять в Республике Беларусь предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, если иное не установлено законодательными актами и международными договорами Республики Беларусь.
Непосредственное правовое регулирование труда иностранцев содержится в Законе «О внешней трудовой миграции». В Законе определено понятие «трудящийся-иммигрант» – это иностранец, не имеющий
разрешения на постоянное проживание в Республике Беларусь, въехавший в Республику Беларусь и осуществляющий трудовую деятельность
по трудовому договору у нанимателя Республики Беларусь либо осуществляющий такую деятельность.
В качестве основных принципов внешней трудовой миграции в Законе названы добровольность, недопустимость незаконной внешней
трудовой миграции, защита рынка труда Республики Беларусь, недопустимость найма трудящихся-эмигрантов и трудящихся-иммигрантов на
407
условиях, унижающих их человеческое достоинство и наносящих вред
здоровью, недопустимость дискриминации трудящихся-мигрантов по
каким-либо основаниям, недопустимость подмены трудовых отношений, основанных на трудовых договорах, обязательствами, возникающими из гражданско-правовых договоров Республики Беларусь.
2. Трудоустройство иностранцев в Республике Беларусь может осуществляться как при содействии юридических лиц, индивидуальных
предпринимателей или иностранных организаций, оказывающих услуги по подбору персонала, так и самостоятельно.
В Законе «О внешней трудовой миграции» названы следующие усло-
вия трудовой деятельности трудящихся-мигрантов в Республике Беларусь:
– если занятие свободных рабочих мест (вакансий) не может быть
обеспечено гражданами и иностранцами, постоянно проживающими в
Республике Беларусь;
– если трудящимися-иммигрантами получено специальное разрешение и заключен трудовой договор.
Закон предусматривает возможность установления Советом Министров Республики Беларусь с учетом государственных интересов и ситуации на рынке труда Республики Беларусь квот на привлечение иностранцев в Республику Беларусь для осуществления трудовой деятельности.
Наниматель Республики Беларусь обязан получить разрешение на
привлечение иностранной рабочей силы, если количество иностранцев
у нанимателя превышает 10 человек.
3. Порядок получения разрешения на привлечение иностранной рабочей силы определен в Инструкции о порядке организации работы по
выдаче разрешения на привлечение в Республику Беларусь иностранной рабочей силы, специального разрешения на право занятия трудовой
деятельностью в Республике Беларусь, внесения в них изменений, однократного продления срока их действия и их аннулирования, утвержденной постановлением Министерства внутренних дел от 24 июня
2016 г. № 173 «О порядке выдачи разрешительных документов на право
осуществления трудовой деятельности в отношении иностранных
граждан или лиц без гражданства».
Для получения разрешения, внесения в него изменений, однократного продления срока его действия наниматель Республики Беларусь либо
его представитель подает в Департамент по гражданству и миграции
заявление, а также другие документы, предусмотренные перечнем административных процедур. Выдача разрешения осуществляется Департаментом по гражданству и миграции при наличии заключения о возможности привлечения в Республику Беларусь иностранцев для осуществления трудовой деятельности на ее территории Комитета по тру-
408
ду, занятости и социальной защите областных, Минского городского
исполнительных комитетов. Заключение выдается по запросу Департамента по гражданству и миграции в орган по труду, занятости и социальной защите по месту нахождения (регистрации по месту жительства) нанимателя Республики Беларусь.
Подразделение по гражданству и миграции по итогам рассмотрения
заявления принимает одно из следующих административных решений:
об отказе в принятии заявления; о выдаче (однократном продлении срока действия, внесении изменений) специального разрешения; об отказе
в выдаче (однократном продлении срока действия, внесении изменений) специального разрешения. Специальное разрешение выдается
подразделением по гражданству и миграции по установленной форме,
имеющей степень защиты.
Разрешение оформляется в двух экземплярах, один из которых выдается нанимателю Республики Беларусь либо его представителю под
подпись, второй экземпляр хранится в подразделении по гражданству и
миграции.
Не требуются разрешения при найме высококвалифицированных работников-иностранцев и иностранца – руководителя коммерческой организации, если он участвовал в ее создании в качестве собственника
имущества, учредителя, участника (ч. 1 ст. 26 Закона о миграции).
Высококвалифицированный работник – это иностранец, обладающий высоким уровнем профессиональных знаний, умений и навыков,
подтвержденным документами об образовании и стажем работы по специальности не менее пяти лет и величина месячной заработной платы
которого, согласно условиям трудового договора, превышает 15-кратную величину месячной минимальной заработной платы, установленной в Республике Беларусь (абз. 3 ст. 1 Закона о миграции).
Также не требуется разрешения работникам-иностранцам, являющимся гражданами государств – участников Евразийского экономического союза.
Разрешение на привлечение иностранной рабочей силы нанимателю
необходимо получить в случае трудоустройства более 10 иностранцев
(ч. 1 ст. 26 Закона о миграции).
Прием на работу иностранцев без специального разрешения влечет
к административной ответственности нанимателей.
4. Наниматель обязан заключить трудовой договор с трудящимсяиммигрантом. В договоре помимо сведений и условий, предусмотренных частью 2 ст. 19 Трудового кодекса Республики Беларусь, также
должны быть указаны:
– порядок, условия прекращения, изменения и продления трудово-
го договора;
409
– условия переезда в Республику Беларусь, питания, проживания,
медицинского обслуживания трудящегося-мигранта.
Трудовой договор должен быть заключен в письменной форме на
русском или белорусском языке, а также на родном или понятном для
трудящегося-иммигранта языке.
Трудящимся-иммигрантам при осуществлении трудовой деятельности в Республике Беларусь гарантируется:
– равное с гражданами и иностранцами, постоянно проживающи-
ми в Республике Беларусь, вознаграждение за труд равной ценности;
– выплаты, предусмотренные законодательными актами для граждан в связи с утратой ими здоровья, профессиональной трудоспособности или их смертью вследствие несчастных случаев на производстве
и профессиональных заболеваний;
– информирование подразделениями по гражданству и миграции
трудящихся-иммигрантов о правовом положении иностранцев в Республике Беларусь;
– получение в государственных органах информации о законодательстве Республики Беларусь.
Взимание налогов с трудящихся-иммигрантов производится в соответствии с налоговым законодательством Республики Беларусь, в том
числе международными договорами Республики Беларусь. Республикой
Беларусь заключен ряд межправительственных соглашений об избежании двойного налогообложения, сфера регулирования которых охватывает и доходы, получаемые от трудовой деятельности за рубежом.
Закон «О внешней трудовой миграции» в качестве прав трудящихсямигрантов определяет:
– доступное медицинское обслуживание за счет собственных
средств, средств нанимателей и иных источников;
– пенсионное обеспечение в соответствии с международными до-
говорами Республики Беларусь;
– беспрепятственный перевод за пределы Республики Беларусь заработанных денежных средств в порядке, определенном законодательством Республики Беларусь;
– ввоз в Республику Беларусь инструментов и оборудования, необходимых для исполнения трудовых обязанностей;
– осуществление иных прав в соответствии с законодательством
Республики Беларусь.
К обязанностям трудящегося-мигранта относятся:
– соблюдение законодательства Республики Беларусь;
– наличие разрешения на трудовую деятельность;
– выезд за свой счет из Республики Беларусь после прекращения
трудового договора, если не имеется иных оснований для пребывания
410
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]