Уголовная политика России. Учебное пособие

ГЛАВА 3. Критерии криминализации и декриминализации

3.1. Понятие и основание криминализации. Применение криминализации и ее причины

Криминализация — метод уголовно-правовой политики, состоящий в признании деяния преступным и закреплении его признаков в уголовном законе, соответственно, установлении за его совершение уголовной ответственности; процесс выявления общественно опасных форм индивидуального поведения, признания допустимости, возможности и целесообразности уголовно-правовой борьбы с ними и фиксации их в законе в качестве преступных и уголовно-наказуемых.

Под основаниями криминализации понимаются обстоятельства, которые, по выражению А. В. Наумова, «порождают объективную необходимость уголовно-правовой охраны определенных ценностей»; «переоценку степени общественной опасности деяния»1; «развернутая система оснований криминализации включает в себя три разные, но взаимосвязанные и взаимозависимые группы оснований: 1) юридико-криминологические; 2) социально-экономические; 3) социально-психологические». В юридической литературе можно выделить два основных подхода к пониманию криминализации деяний — широкий2 и узкий3.

Под криминализацией в широком смысле слова понимается не только закрепление в законе определенных признаков новых составов преступлений, но и повышение верхних пределов санкций в рамках существующих составов, отдельные ограничения в применении институтов освобождения от наказания к некоторым категориям осужденных,

1

Наумов А. В. Российское уголовное право: Курс лекций. В 3 т. М., 2007. Т. 1. С. 214.

2

Кудрявцев В. Н. Основания уголовно-правового запрета: кримиинализация

и декриминализация. М., 1982.

3

Орлеан А. М. Теоретические основы исследования оснований и принципов криминализации конкретного деяния // Вектор науки ТГУ. Серия: Юридические науки. 2013. № 3 (14). С. 28–31.

51

Глава 3. Критерии криминализации и декриминализации

конструирование норм общего характера, вызывающих более широкий спектр нежелательных для субъектов правовых последствий.

В узком смысле криминализация деяний обусловлена введением в УК РФ

новых составов преступлений.

В юридической науке криминализация деяний понимается как про-

цесс и как результат.

Процесс криминализации состоит в выявлении целей, оснований и возможностей установления уголовной ответственности за те или иные деяния и издания уголовных законов, закрепляющих это решение.

Результат криминализации — совокупность норм уголовного права, содержащих перечень преступлений и предусмотренных за них наказаний.

Таким образом, криминализация — явление динамичное. В зависимости от конкретных политических, социально-экономических условий развития общества происходит либо расширение, либо сужение круга деяний, относимых к преступным и уголовно наказуемым. Уголовный закон должен быть изменчив, динамичен, чтобы являться адекватным отражением состояния общества и главных его ценностей.

Так, например, в связи с распространением ложной информации в средствах массовой информации и сети «Интернет» о распространении короновирусной инфекции в России и мерах борьбы с ней в Российской Федерации Фе-

1

деральным законом от 01.04.2020 № 100-ФЗ

введены в Уголовный кодекс две новые статьи: Статья 207.1 «Публичное распространение заведомо ложной информации об обстоятельствах, представляющих угрозу жизни и безопасности граждан» и Статья 207.2 «Публичное распространение заведомо ложной общественно значимой информации, повлекшее тяжкие последствия».

Понятие преступления соединено с осуществлением криминализации. Проблемы криминализации связаны, по сути дела, с более общими проблемами развития любого государства и общества. Понимание о необходимости запрещения в уголовном законе тех или иных деяний не остается раз и навсегда данным и неизменным. Оно меняется с развитием экономических, политических, социальных отношений в обществе, развитием научно-технического прогресса, изменения представлений в обществе о нормах морали и нравственности. Особенно актуальна

1.

Федеральный закон от 1 апреля 2020 г. N 100-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и статьи 31 и 151 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации».

52

3.2. Понятие принципов криминализации и их система

данная проблема для законодателя в период проведения крупных законодательных работ, например, при кодификации.

Общее основание криминализации соответствующих деяний -перео-

ценка степени их общественной опасности.

Причины криминализации: возникновение новых, не существовавших ранее видов общественно опасной деятельности людей; рост динамики отдельных видов человеческого поведения, ранее регламентированных в административном законодательстве или же вообще не регламентированных как правонарушение; научно-технический прогресс, развивающий потенциально опасные для человека сферы науки и техники; необходимость охраны конституционных прав и свобод личности; ошибки в проведенной ранее декриминализации преступного поведения1.

Следует отметить, что при криминализации деяний законодатель должен учитывать, помимо их общественной опасности и распространенности, ряд факторов, таких как: конфликт между уголовно-правовыми и объективными социальными нормами; столкновение оценки, даваемой уголовно-правовой норме, тому или иному деянию, с индивидуальной шкалой оценок; криминализация сознания отдельных индивидов.

Кроме того, при принятии решения о необходимости введения уголовной ответственности за деяние необходимо установить объективную необходимость и целесообразность введения уголовно-правового запрета. Если законодатель в результате сопоставления и оценки названных обстоятельств приходит к выводу о невозможности установления уголовной ответственности за вредоносное деяние, у него есть возможность использовать альтернативные методы реагирования. Например, предусмотреть административную, гражданско-правовую или дисциплинарную ответственность за его совершение.

3.2. Понятие принципов криминализации и их система

Принципы криминализации — научно обоснованные критерии оценки необходимости, целесообразности и допустимости уголовно-правовых нововведений (отмены уголовно-правового запрета).

Принципы криминализации подразделяют на несколько видов. Заметим, что эти принципы совпадают с принципами декриминализации.

1

Лопашенко Н. А. Глава 3: Уголовная политика // Российское уголовное право.

Общая и Особенная части: Учебник. В 3 т. М., 2014. Т. 1. С. 148.

53

Глава 3. Критерии криминализации и декриминализации

Криминологические принципы:

1) принцип общественной опасности деяния. Криминализация может быть произведена в отношении деяния, которое является общественно опасным, и степень общественной опасности деяния должна быть достаточно высокой (например, ст. 105 УК РФ);

2) принцип относительной распространенности деяния. Деяние подлежит криминализации, если оно представляет собой не единичный факт, а явление, представляющее определенный вид человеческой деятельности (например, ст. 158 УК РФ);

3) принцип уголовно-политического соответствия, который означает, что криминализация должна соответствовать общему направлению уголовной политики, иначе уголовно-правовая норма работать не будет (например, ст. 290 УК РФ);

4) принцип возможности воздействия на определенный вид поведения с помощью уголовно-правового запрета. Борьба с некоторыми видами социально-отклоняющегося поведения с помощью уголовного права невозможна, например, с алкоголизмом;

5) принцип невозможности воздействия на определенный вид обще-

ственно опасного поведения другими, не уголовно-правовыми средствами

(например, ст. 275 УК РФ);

6) принцип обязательного учета возможностей системы уголовной юстиции, который означает, что существующая в обществе система готова к криминализации конкретного деяния: его регистрации, раскрытию, расследованию и осуждению лица, совершившего это деяние.

Социально-экономические принципы:

1) принцип соответствия криминализации наличию в обществе социально-экономических ресурсов. Криминализация любого общественно

опасного деяния требует дополнительных расходов государства. Отсутствие средств на ее реализацию в практической деятельности органов уголовной юстиции может негативно сказаться в целом на организации борьбы с преступностью;

2) принцип учета соотношения положительных и отрицательных по- следствий криминализации. Криминализация допустима только тогда, когда есть убеждение, что ее положительные результаты превзойдут неизбежные отрицательные ее последствия;

3) социально-психологические принципы, обеспечивающие социальную

адекватность криминализации, ее допустимость с точки зрения существующих процессов общественного развития. Данная система принципов

54

3.2. Понятие принципов криминализации и их система

основана на учете сформировавшихся в обществе правосознания, традиций, уровня карательных притязаний;

4) системно-правовые принципы, обеспечивающие надлежащее включение того или иного состава преступления в действующее уголовное законодательство или, наоборот, исключение из него отдельной нормы при сохранении логической стройности и системных характеристик законодательства;

5) общеправовые системные принципы криминализации — принцип соответствия конституции, принцип системно-правовой непротиворечивости криминализации, принцип процессуальной осуществимости преследования;

6) уголовно-правовые системные принципы криминализации — принцип беспробельности закона и неизбыточности запрета, принцип определенности и единства терминологии, принцип полноты состава, принцип соразмерности санкции и полноты репрессии.

Применение принципов криминализации оказывает эффективное влияние на «качество» вводимой нормы лишь при комплексном и системном применении этих принципов. Ни общественная опасность деяния, ни его распространенность, ни бесспорная возможность его установления в большинстве случаев, ни требования общественно го мнения сами по себе не могут обосновать правомерность введения новой уголовно-правовой нормы. Существует необходимость анализа соответствия каждой планируемой новеллы требованиям всей системы принципов криминализации. Пренебрежение любым из принципов чревато опасностью принятия неэффективной или социально необоснованной нормы.

По мере изменения ситуации в России в лучшую сторону степень криминализации в обществе будет снижаться, а степень декриминализации — значительно вырастет. Именно объем и содержание криминализации общественно опасных деяний определяют характер тех уголовно-политических стратегий, которые наиболее эффективны с учетом существующей в стране преступности.

Что же касается внесения изменений и дополнений в действующее законодательство, они, как и прежде, могут быть оправданы только при наличии трех условий: 1) выявлена социальная потребность в этих изменениях (например, обнаруживавшихся трудностей борьбы с новыми видами опасных деяний); 2) дана экспертная оценка возможности решить обнаруженную проблемную ситуацию правовыми средствами (избыточные правовые запреты или необоснованная их отмена

-

55

Глава 3. Критерии криминализации и декриминализации

дискредитируют политику борьбы с преступностью, порождают правовой нигилизм населения); 3) установлена невозможность адекватного решения проблемной ситуации в рамках действующего права1.

Например, Статья 207.1 «Публичное распространение заведомо ложной информации об обстоятельствах, представляющих угрозу жизни и безопасности граждан».

Однако даже соблюдение этих трех условий еще не гарантирует эффективности правового регулирования борьбы с преступностью. Тенденция на постепенное свертывание уголовно-правовой репрессии, как стратегическая установка, уже сейчас требует расширения и усиления мер профилактики преступлений.

3.3. Понятие и принципы декриминализации

Кроме криминализации деяния, содержание уголовно-правовой политики также включает в себя процесс декриминализации преступного деяния.

Декриминализация — процесс обоснованного исключения из российского уголовного закона тех деяний, которые не представляют в данный момент времени общественной опасности.

Такие деяния могут быть переведены в административные проступки, гражданские деликты или не рассматриваются как правонарушения вообще.

Например, ст. 97 УК РСФСР (1960) «Присвоение найденного или случайно оказавшегося у виновного государственного или общественного имущества». В настоящее время такие действия не являются преступлением в силу отсутствия общественной опасности как деяния, так и личности лица, его совершившего.

Таким образом, декриминализация — это противоположность криминализации.

1

Миньковский Г. М. Правовая политика в сфере борьбы с преступностью и проблемы законодательного регулирования этой борьбы // Труды Академии МВД России: Проблемы формирования уголовной политики Российской Федерации и ее реализации ОВД. М., 1995. С. 32.

56

3.3. Понятие и принципы декриминализации

Основания декриминализации — процессы, которые приводят к отпадению у общества потребности в определенной уголовно-правовой норме (например, была декриминализирована статья 88 УК РСФСР 1960 г. «Нарушение правил о валютных операциях» в связи с изменением экономических отношений в стране); невозможность бороться с определенными видами деяний с помощью уголовно-правовых норм (ст. 200 УК РФ «Обман потребителей»); низкая эффективность отдельных уголовно-правовых норм (ст. 130 УК РФ «Оскорбление»).

Основанием декриминализации может служить и относительная нераспространенность деяния.

Причины переоценки необходимости запрещения тех или иных деяний в уголовном законе и их наказуемости, приводящей к декриминализации, довольно разнообразны. Анализ данного процесса, т. е. исключения из УК РФ уголовно-правовых запретов, за последние годы позволяет выделить несколько основных принципов декриминализации.

Так, профессор А. В. Наумов выделяет следующие принципы декриминализации: «1) убеждение в неэффективности борьбы с теми или иными деяниями посредствам уголовного закона; 2) принципиальное изменение характера общественных отношений, ранее находившихся под охраной уголовного закона; 3) изменение представления о степени общественной опасности деяния; 4) изменения общепринятой нравственной оценки деяния; 5) выполнение государством принятых международно-правовых обязательств об охране прав человека»1.

Проблема декриминализации связана не только с проблемой Особенной части уголовного закона и формулированием конкретных уголовно-правовых запретов. Декриминализация может быть достигнута и в результате внесения соответствующих изменений в нормы Общей части УК РФ.

Напрмер, своеобразной разновидностью декриминализации можно признать изменение в статьях УК РФ размеров уголовно наказуемого незаконного предпринимательства. В ст. 171 УК РФ установлена ответственность за незаконное предпринимательство в крупном размере, который является критерием отличия уголовно наказуемого деяния от административного деликта в виде незаконного предпринимательства. Но вот сумма крупного размера ущерба, дохода при совершении этого преступления, перманентно увеличивалась на протяжении времени действия этой нормы. Если при принятии УК РФ в 1996 г. этот

1

Наумов А. В. Уголовное право. Общая часть: Курс лекций. М., 1996. С. 98.

57

Глава 3. Критерии криминализации и декриминализации

размер составлял 250 тыс. руб., то Федеральным законом от 07.04.2010 г. № 60-ФЗ он был увеличен до 1 млн 500 тыс. рублей, а в настоящее время составляет 2 млн 250 тыс. рублей (ФЗ от 13.07.2015 № 228-ФЗ).

Таким образом, декриминализируются деяния, причинившие ущерб

на меньшую сумму.

К декриминализации следует отнести и изъятие из диспозиций статей Особенной части УК РФ такого квалифицирующего обстоятельства, каким являлась неоднократность совершения преступления. Это произошло в связи с тем, что согласно Федеральному закону от 8 декабря 2003 г. № 162- ФЗ утратила силу ст. 16 УК РФ «Неоднократность преступлений». Неоднократность как квалифицирующее обстоятельство была включена в 38 статей Особенной части УК РФ. Кроме того, в нескольких статьях содержалось еще и такое квалифицирующее обстоятельство, как преступление, совершенное «лицом, ранее судимым за такое же преступление». Оно также было исключено из статей Особенной части УК РФ. По действующему уголовному закону к обстоятельствам, отягчающим наказание, относится лишь рецидив преступлений, а на неоднократность суд теперь ссылаться не имеет права. Известно, что перечень обстоятельств, отягчающих наказание, является исчерпывающим (ст. 63 УК РФ). В связи с этим следует заметить, что в дальнейшем судимость вновь вернулась в качестве отягчающего обстоятельства в некоторые статьи УК РФ. Так, Федеральным законом от 29 февраля 2012 г. № 14-ФЗ в ст. 134 УК РФ была введена ч. 5, предусматривающая ответственность за развратные действия в отношении лица от 12 до 14 лет, совершенные лицом, имеющим судимость за ранее совершенное преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего. Таким образом, налицо осуществление криминализации. Здесь мы можем наблюдать дуализм процессов криминализации и декриминализации деяний при учете одних и тех же факторов в зависимости от изменения приоритетов уголовной политики.

Иногда может произойти и фактическая частичная декриминализа- ция — без изменения «буквы» закона. Это может быть связано с новым толкованием сохраняющей силу уголовно-правовой нормы, сужающим объем запрещаемого этой нормой поведения (примером является сегодняшнее толкование состава изготовления или сбыта порнографических предметов (ст. 242 УК РФ). Сегодня общественное сознание и мораль оказались более терпимыми к подобным явлениям, и в последние годы отечественными кинематографистами созданы такие фильмы, которые раньше однозначно были бы расценены как порнографические,

58

3.4. Основания и условия декриминализации

а создатели и демонстраторы этих кинокартин были бы привлечены к уголовной ответственности. В этом отношении сама статья об ответственности за порнографию не подвергалась изменению, но изменилось правосознание судей и следователей вследствие изменения нравственных представлений общества на этот счет, что и привело к фактической декриминализации некоторых видов поведения, ранее образующего состав этого преступления.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что процесс декриминализации имеет такую же основу, как и введение нового уголовноправового запрета. В данный момент действующее законодательство отказалось от уголовной ответственности за те деяния, которые не представляют серьезной общественной опасности (например, ст. 200 УК РФ «Обман потребителей»).

Также не стоит забывать, что большое значение имеет декриминализация на уровне институтов Общей части уголовного права. Она может происходить за счет изменения пределов уголовной ответственности в силу повышения возраста уголовной ответственности, появления новых обстоятельств, исключающих преступность деяний, расширения перечня преступлений, не учитавающихся при определении признаков рецидива в деянии и т. д.

Для оптимизации процесса уголовно-правовой декриминализации компетентным органам необходимо постоянно отслеживать социально-экономическую, социально-правовую и социально-политическую обстановку в стране, а также прогнозировать криминологическую ситуацию, изучать опыт зарубежных стран и обязательно использовать криминологические методики.

3.4. Основания и условия декриминализации

Процесс декриминализации, как отмечено выше, во многом противоположен криминализации, поэтому можно провести параллели между основаниями их проведения.

Во-первых, декриминализация необходима при серьезном изменении политических и экономических отношений в стране. Так, при разрешении частной собственности и предпринимательства стало неуместным сохранять в УК РФ статьи о наказании за спекуляцию.

В последнее время в литературе обращалось внимание на то, что и в новых экономических условиях можно декриминализироватъ ряд деяний, предусмотренных УК РФ. Например, заменить

59

Глава 3. Критерии криминализации и декриминализации

уголовно-правовые санкции возмещением причиненного ущерба в гражданско-правовом порядке. Как писал Я. И. Гилинский, «во многих случаях корыстных преступлений потерпевший больше заинтересован в реальном возмещении причиненного ему ущерба, нежели в том, чтобы «посадить» виновного… А лицо, совершившее это преступление, скорее будет готово возместить ущерб, чем «идти в тюрьму»1. Примером декриминализации ряда преступлений, например, экономической направленности, может служить введение в Общую часть УК РФ новых оснований освобождения от уголовной ответственности: в связи с возмещением ущерба (ст. 76.1) и с назначением судебного штрафа (ст. 76.2).

Наличие норм, не соответствующих новым общественным отношениям и системе ценностей, неоправданно и даже вредно, ибо порождает у населения отношение к уголовному закону как к нереальному.

Во-вторых, декриминализация нужна, если уголовный закон расходится с общественной нравственностью. Именно по этой причине в УК РФ 1996 г. не была включена норма о недонесении о преступлении, а ст. 316 УК РФ распространяется лишь на случаи совершения особо тяжких преступлений, к тому же лицо не будет нести по ней ответственности за заранее не обещанное укрывательство супруга или близкого родственника. Таким образом, лица избавлены от тяжкого выбора между предписанием закона и своей совестью.

Также большие нарекания вызывала статья, содержащаяся в предыдущем УК РСФСР и устанавливающая ответственность за самогоноварение. В действующем УК РФ, в том числе и по этой причине, утратила силу норма об ответственности за обман потребителей. Реальное применение данных запретов при соблюдении принципа неотвратимости ответственности привело бы к большому количеству осуждённых и резкому неприятию такого уголовного закона в обществе. Поэтому уголовная ответственность за такие действия наступает только, если они осуществляются в крупных масштабах, причиняют крупный ущерб. В этом случае ответственность будет наступать за производство алкогольной продукции по ст. 1713 УК РФ или за мошенничество по ст. 159 УК РФ.

В-третьих, декриминализация возможна, если с нежелательными формами поведения можно вести борьбу иными, более мягкими (и, возможно, более действенными) средствами, чем уголовное наказание. Его нередко можно заменить другими процедурами, например, лишением

1

Гилинский Я. И. Девиантность, преступность, социальный контроль: Избр.

статьи. СПб., 2004. С. 61.

60