Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Основные финансовые инструменты регулирования инновационного предпринимательства. Учебное пособие
.pdf
права, информация о которых перестает быть конфиденциальной с момента публикации заявки.
В объем ноу-хау могут включаться:
опытные, незарегистрированные образцы изделий, машины аппара-
ты, отдельные детали, инструмент, приспособления для обработки и пр.;
техническая документация - формулы, расчеты, планы, чертежи, ре-
зультаты опытов, перечень и содержание проведенных научноисследовательских работ и их результаты;
расчеты применительно к данному производству или техно-
логии
данные о качестве материалов;
учебные планы для подготовки персонала;
инструкции, содержащие данные о конструкции, изготовлении или
использовании продукта;
производственный опыт, описание технологий;
практические указания по дизайну, технические рецепты, данные
по планированию и управлению производством и т.д.
Перечень сведений, составляющих ноу-хау определяется руководителем предприятия. Перечень сведений, которые не могут составлять
ноу-хау определяется правительством страны.
Обеспечение прав владельца ноу-хау зависит, прежде всего, от
правильно и четко сформулированных условий контракта и применения,
при необходимости, положений и норм защиты от недобросовестной
конкуренции и других норм законодательства.
Объектом контракта о передаче ноу-хау является совокупность
профессиональных знаний и опыта и документации, которые одна сторона предоставляет другой.
Наиболее характерными условиями контракта на передачу ноу-хау
являются следующие требования:
не передавать третьим лицам приобретенные знания и опыт в
течение срока действия соглашения и далее (обычно в течение 5 лет после окончания срока действия контракта);
указывать в рекламных документах или выпускаемой продук-
ции, что она выпущена по лицензии другой фирмы, передавшей ноу-хау,
не предоставлять сублицензии на данное ноу-хау так как это
может повлечь за собой его утрату.
Гражданский кодекс РФ предусматривает два вида договоров о передаче прав на секрет производства:
1) договор об отчуждении исключительного права на секрет про-
изводства;
131
2) лицензионный договор о предоставлении права использования
секрета производства.
Важно отметить, что предметами таких договоров является не передача информации, составляющей секрет производства, а распоряжение
исключительным правом на секрет производства.
Договор об отчуждении исключительного права на секрет производства должен предусматривать передачу исключительного права обладателя секрета производства в полном объеме другой стороне. При отсутствии в договоре об отчуждении исключительного права на секрет
производства условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным.
Договор об отчуждении исключительного права на секрет производства не подлежит государственной регистрации.
Существенными условиями лицензионного договора являются:
предмет договора, который определяется указанием на секрет
производства, права на который передаются;
способы использования секрета производства;
цена договора (ст. 1235 ГК РФ).
Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата
интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо
не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным
лицензиату. Лицензионный договор должен быть заключен в письменной форме. Лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства не подлежит государственной регистрации, так
как сам секрет производства не регистрируется.
Однако лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства обладает следующей особенностью. На него
не распространяется общее правило, установленное ст. 1235 ГК РФ о
том, что в случае, когда в лицензионном договоре срок его действия не
определен, договор считается заключенным на пять лет. В отступление
от этого правила ст. 1469 ГК РФ предусматривает, что в случае, когда
срок, на который заключен лицензионный договор, не указан в этом договоре, любая из сторон вправе в любое время отказаться от договора,
предупредив об этом другую сторону не позднее, чем за шесть месяцев,
если договором не предусмотрен более длительный срок.
Исключительное право на секрет производства, созданный работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя (служебный секрет производства), принадлежит работодателю.
132
По договору об отчуждении исключительного права на секрет
производства одна сторона (правообладатель) передает или обязуется
передать принадлежащее ей исключительное право на секрет производства в полном объеме другой стороне - приобретателю исключительного
права на этот секрет производства.
По своим юридическим характеристикам указанный договор является консенсуальным, взаимным, возмездным или безвозмездным. Используемая законодателем формулировка «передает или обязуется передать» указывает на гипотетическую принадлежность договора об отчуждении исключительного права на секрет производства к числу реальных
договоров. Взаимность договора обусловлена наличием у его участников
корреспондирующих прав и обязанностей.
Поскольку к отношениям сторон по договору об отчуждении исключительного права на секрет производства применимы общие положения о договоре об отчуждении исключительного права (ст. 1234 ГК
РФ), постольку приобретатель, если иное не предусмотрено договором,
обязан уплатить правообладателю соответствующее вознаграждение.
При отсутствии в возмездном договоре об отчуждении исключительного
права на секрет производства условия о размере вознаграждения или порядка его определения договор считается незаключенным.
К элементам договора относятся его стороны, предмет, цена (для
возмездного договора), срок, форма и содержание.
Сторонами договора об отчуждении исключительного права на
секрет производства являются правообладатель и приобретатель.
Роль правообладателя могут играть любые лица, обладающие исключительным правом на секрет производства. В роли приобретателя в
данном случае выступает лицо, организующее создание единой
технологии.
Предметом договора является исключительное право на секрет
производства в полном объеме. Это следует из легальной дефиниции договора. Предмет договора об отчуждении исключительного права на секрет производства является его существенным условием.
Цена договора является существенным условием для его возмездного варианта. При этом правила определения цены, предусмотренные п.
3 ст. 424 ГК РФ, не применяются.
Срок договора не относится к числу его существенных условий.
Он устанавливается соглашением сторон с учетом правила, закрепленного в ст. 1467 ГК РФ, согласно которому исключительное право на секрет
производства действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание. Режим конфиденциальности может прекратиться и по обстоятельствам, не зависящим от участ-
133
ников договора. Договор об отчуждении исключительного права на секрет производства заключается в письменной форме (п. 2 ст. 1234 ГК РФ).
Государственной регистрации указанного договора не требуется.
Содержание договора об отчуждении исключительного права на
секрет производства составляют права и обязанности правообладателя и
лица, организующего создание единой технологии. Эти права и обязанности носят взаимный характер и определяются с учетом общих положений, закрепленных в ст. 1234 ГК РФ применительно к договору об отчуждении исключительного права.
Основной обязанностью приобретателя по договору об отчуждении исключительного права на секрет производства является прием от
правообладателя материальных носителей, в которых выражены или зафиксированы сведения, составляющие секрет производства, и установление в отношении последнего режима коммерческой тайны.
Ответственность по договору об отчуждении исключительного
права на секрет производства. По общему правилу ответственность за
нарушение обязательств, вытекающих из договора об отчуждении исключительного права на секрет производства, наступает по основаниям и
в порядке, предусмотренным правилами гл. 25 ГК РФ с учетом существа
секрета производства.
Специальная регламентация ответственности сторон осуществлена нормами, закрепленными в п. 5 ст. 1234 ГК РФ и ст. 1472 ГК РФ.
Правообладатель может потребовать возмещение убытков, причиненных расторжением договора, в случае, когда исключительное право
не перешло к приобретателю, но последний нарушил обязанность по выплате в обусловленный договором срок вознаграждения за приобретение
исключительного права.
6.9. Договор коммерческой концессии
ГК РФ содержит лишь один поименованный договорной, относящийся к группе обязательств по созданию и использованию объектов
интеллектуальной собственности, - договор коммерческой концессии.
По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих
правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные
договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое
обозначение, секрет производства (ноу-хау).
134
Коммерческая концессия является аналогом общепринятому в мировой практике институту франчайзинга, или франшизы (от фр. franchise
- льгота).
Под концессионным договором обычно понимается договор, в соответствии с которым государство на возмездной и срочной основе
предоставляет иностранному инвестору исключительное право на осуществление определенной деятельности и передает иностранному инвестору право собственности на продукцию и доход, полученные в результате такой деятельности. В качестве сторон договора (правообладателя и
пользователя) могут выступать лишь лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность: коммерческие организации либо индивидуальные предприниматели.
Необходимым элементом предмета договора является предоставление правообладателем пользователю комплекса исключительных прав.
По договору пользователю предоставляется лишь право использовать соответствующие исключительные права, принадлежащие правообладателю, без их передачи (уступки) контрагенту.
Принципиальное значение имеет цель предоставления пользователю права использовать комплекс исключительных прав, принадлежащих
правообладателю, - осуществление предпринимательской деятельности
как правообладателем, так и пользователем.
Значительной спецификой отличаются содержание договора, права
и обязанности его сторон. Правообладатель должен оказывать пользователю техническое и консультативное содействие, обучать его работников, контролировать качество производимых товаров (работ, услуг).
Пользователь в свою очередь обязан соблюдать инструкции правообладателя.
Несмотря на полную экономическую зависимость от правообладателя, пользователь сохраняет юридическую самостоятельность и действует в имущественном обороте от своего имени при условии информирования покупателей (заказчиков) о том, что он использует исключительные нрава правообладателя.
Договор может включать условия о различного рода ограничениях
деятельности пользователя.
Договор коммерческой концессии является консенсуальным, двустороннеобязывающим, возмездным.
Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель (франчайзер) и пользователь (франчайзи).
Единственным существенным условием договора коммерческой
концессии является его предмет, под которым следует понимать предоставление права использовать в предпринимательской деятельности
135
комплекс исключительных прав, включающий право на товарный знак,
знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).
Объектами коммерческой концессии могут выступать объекты интеллектуальной собственности, деловая репутация и коммерческий опыт
правообладателя.
Исключительные права, входящие в такой комплекс, подразделяются на две группы - те, которые обязательно должны быть переданы по
договору, и те, которые могут передаваться, а могут и не передаваться в
пользование.
В качестве объектов договора коммерческой концессии могут
выступать также исключительные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Исключительные права на изобретение,
полезную модель, промышленный образец удостоверяются патентом на
изобретение, патентом на полезную модель, патентом на промышленный
образец.
В соответствии со ст. 1030 ГК РФ вознаграждение по договору
коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей,
отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.
Срок не является существенным условием договора коммерческой
концессии и может устанавливаться или не устанавливаться сторонами
(п. 1 ст. 1027).
Правообладатель обязан:
передать пользователю техническую и коммерческую докумен-
тацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю
для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии;
проинструктировать пользователя и его работников по вопро-
сам, связанным с осуществлением этих прав;
обеспечить государственную регистрацию договора коммерче-
ской концессии, если договором не установлено иное;
оказывать пользователю постоянное техническое и консульта-
тивное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников, если договором не установлено иное;
контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых
(выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора
коммерческой концессии, если договором не установлено иное.
136
В соответствии со ст. 1034 ГК РФ правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем но договору коммерческой
концессии, и солидарную ответственность но требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя.
В соответствии со ст. 1032 ГК РФ с учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем по договору коммерческой концессии, пользователь обязан:
использовать при осуществлении предусмотренной договором
деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным
в договоре образом;
обеспечивать соответствие качества производимых им на осно-
ве договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству
аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или
оказываемых непосредственно правообладателем;
соблюдать инструкции и указания правообладателя, направлен-
ные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;
оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услу-
ги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар
(работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя
и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая
обязанность предусмотрена договором;
информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным
для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение,
товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации
в силу договора коммерческой концессии.
В соответствии со ст. 1033 ГК РФ договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому
договору, в частности:
137
обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам
аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на
закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;
обязательство пользователя не конкурировать с правообладате-
лем на территории, на которую распространяется действие договора
коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих
правообладателю исключительных прав;
отказ пользователя от получения по договорам коммерческой
концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
обязательство пользователя согласовывать с правообладателем
место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.
Такие ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если они с учетом состояния соответствующего рынка и
экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.
В соответствии с п. 1 ст. 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме под страхом недействительности (ничтожности). Кроме того, он подлежит государственной
регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатенте). При несоблюдении этого требования договор также считается ничтожным (п. 2 ст. 1028).
Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат государственной регистрации в
порядке, установленном п. 2 ст. 1028.
Договор коммерческой концессии прекращается также при объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом).
В соответствии со ст. 1039 ГК РФ в случае изменения правообладателем коммерческого обозначения, входящего в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, этот договор продолжает действовать в отношении нового коммерческого обозначения правообладателя, если пользователь не
потребует расторжения договора и возмещения убытков. В случае продолжения действия договора пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.
138
Если в период действия договора коммерческой концессии истек
срок действия исключительного права, пользование которым предоставлено по этому договору, либо такое право прекратилось по иному основанию, то в соответствии со ст. 1040 ГК РФ договор коммерческой концессии продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.
В случае прекращения принадлежащего правообладателю исключительного права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение наступают последствия, предусмотренные п. 3 ст.
1037 и ст. 1039 ГК РФ.
6.10. Договоры, опосредующие передачу прав на единые технологии
и их доведение до стадии практического применения
По общему правилу право на единую технологию принадлежит
лицу, организовавшему ее создание, - исполнителю (п. 3 ст. 1542 и
ст. 1544 Гражданского кодекса РФ; далее - ГК РФ). В качестве исполнителя может выступать как физическое, так и юридическое лицо. Чаще
всего в качестве лиц, организующих создание единых технологий, выступают научно-исследовательские учреждения. Однако в некоторых
случаях обладателем права на единую технологию законодатель признает Российскую Федерацию или субъекта РФ, финансировавших ее
создание.
Право на единую технологию может быть передано на основании
договора об отчуждении права на технологию и лицензионного договора,
содержание и порядок заключения которых также обладают определенными особенностями, обусловленными фактом принадлежности права на
технологию государству.
Договоры, опосредующие передачу прав на единые технологии,
принадлежащих Российской Федерации или субъектам РФ. По общему
правилу право на единую технологию передается на основании договора
об отчуждении права. И только в том случае, если единая технология
связана с обеспечением обороны и безопасности Российской Федерации
и необходимость сохранения права на технологию за Российской Федерацией не утрачена, заключается лицензионный договор на условиях
простой (неисключительной) лицензии (п. п. 3, 4 ст. 4 Закона).
Отчуждение права на технологию влечет прекращение рассматриваемого права у Российской Федерации или субъекта РФ и переход его в
полном объеме к приобретателю права по договору.
139
Сторонами договора об отчуждении права на технологию являются
правообладатель и приобретатель.
Круг существенных условий договора об отчуждении права на
технологию, принадлежащего Российской Федерации или субъекту РФ,
существенно расширен законодателем по сравнению с тем, который
определен в ст. 1234 ГК РФ. Наряду с условиями о предмете договора и
размере вознаграждения к числу существенных отнесены также следующие условия:
описание единой технологии, право на которую отчуждается,
перечень охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, входящих в ее состав, и сроки их охраны;
план реализации единой технологии, обеспечивающий ее прак-
тическое применение на территории РФ и достижение определенных
экономических или иных показателей;
порядок и сроки представления отчетности о выполнении плана
реализации единой технологии;
обязанность приобретателя выдать безвозмездную простую (не-
исключительную) лицензию субъекту, указанному уполномоченным лицом, если впоследствии возникнет необходимость применения технологии для обеспечения обороны и безопасности РФ (п. 2 ст. 10 Закона).
Государственной регистрации договора не требуется, поскольку не
подлежит регистрации сама единая технология.
Обязанности приобретателя:
выплатить правообладателю в установленный договором срок
вознаграждение за приобретение права на технологию;
обеспечить практическое применение единой технологии.
Договор о выполнении дополнительных работ по доведению единой технологии до стадии практического применения с учетом потребностей заинтересованного лица является многосторонней (трехсторонней) сделкой, поскольку для его заключения необходимо выражение согласованной воли трех сторон: 1) исполнителя - лица, организовавшего
создание единой технологии; 2) лица, заинтересованного в доработке
единой технологии с учетом его потребностей и в приобретении права на
нее по завершении дополнительных работ; 3) правообладателя, на стороне которого выступает лицо, осуществляющее от имени РФ или субъекта РФ распоряжение правом на единую технологию.
140
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]