Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Основные финансовые инструменты регулирования инновационного предпринимательства. Учебное пособие
.pdf
тального строительства, создаваемого резидентом, так и в отношении
объекта инфраструктуры ОЭЗ, создаваемого управляющей компанией.
Таким образом, наделение резидента правом самостоятельного
распоряжения правами на созданные результаты ТВД и объектами капитального строительства не находит аналогов в современном гражданском
законодательстве. Сходная ситуация складывается и в отношении создания управляющей компанией объекта инфраструктуры, необходимого
для осуществления резидентом ТВД, не предполагающего оплаты работ
по его созданию резидентом и передачи такого объекта в его собственность. Перечисленные обстоятельства не позволяют признать соглашение об осуществлении ТВД смешанным договором.
Поскольку соглашение нельзя рассматривать в качестве смешанного договора, следует прийти к выводу о возможности признания его самостоятельным гражданско-правовым договором.
Соглашение об осуществлении ТВД является самостоятельным типом гражданско-правового договора, который отличается от иных договоров спецификой опосредуемых им материальных (экономических) отношений, возникающих по поводу создания определенными субъектами
материальных и нематериальных благ: результатов ТВД и объектов капитального строительства резидентом; объектов инфраструктуры ОЭЗ управляющей компанией; условий для эффективного и благоприятного
осуществления резидентом предпринимательской деятельности Минэкономразвития РФ. При этом указанные отношения существуют в
границах технико-внедренческой и промышленно-производственной
ОЭЗ.
6.2. Договоры на выполнение НИР и ОКТР
В соответствии с п. 1 ст. 769 ГК по договору на выполнение НИР
исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием
заказчика научные исследования, а заказчик обязуется принять и оплатить их; по договору на выполнение ОКР или технологических работ исполнитель обязуется разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется
принять работу и оплатить ее.
При этом конкретный договор с исполнителем может охватывать
как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы (элементы) (п. 2 ст. 769 ГК).
По своей юридической природе такой договор всегда является
консенсуальным, двусторонним и возмездным.
101
При этом возможно проведение только одного вида работ (например, НИР) без проведения других видов работ, поскольку отдельные
направления научной деятельности могут исключать необходимость
проведения опытно-конструкторских или технологических работ. Научно-исследовательские работы ведутся с целью разрешения проблемы,
результат которой неясен на стадии заключения договора на их проведение. Решение поставленной проблемы или набора проблем в результате
выполнения НИР может быть как самодостаточным, так и потребовать
дальнейшей научно-технической деятельности на основе полученных
результатов. НИР может привести и к отрицательному результату или
творческой неудаче, что вообще может лишить всякого смысла дальнейшие разработки.
Из этого видна определенная схожесть названных работ с подрядными работами.
В то же время научно-исследовательские и опытно- конструкторские работы (НИОКР) отличаются от подрядных работ, в том числе и от
проектно-изыскательских, что привело к их отдельному правовому регулированию в гл. 38 ГК. В отличие от договора на проведение подрядных
работ, результат и порядок проведения которых заранее ясен его сторонам, в договоре на проведение НИОКР можно определить лишь направление работы и общие параметры ее результатов.
Для опытно-конструкторских и технологических работ сходство с
авторскими договорами еще менее принципиально. Данные виды работ
являются комплексными, включающими в себя не только работы творческого характера, но и работы технические, производственные, направленные на изготовление образца, проверку его характеристик, подготовку соответствующей документации.
Из творческого характера НИР и ОКР вытекает и еще одна их важная особенность. Данные работы, будучи однажды выполненными и
сданными заказчику, не могут составить предмет нового договора (при
повторении той же самой работы деятельность того же исполнителя перестает быть творческой).
Основное условие договора на выполнение НИР и ОКР - их предмет, который является определимым. При этом степень его определимости отличается в зависимости от вида работ:
научные исследования имеют более абстрактный характер;
опытно-конструкторские и технологические работы более кон-
кретны (направлены на конкретные технические решения, создание конкретных образцов изделий, подлежащих использованию в экономике).
Данное различие отражается не только на предмете договора, но и
в правовом регулировании других его условий (учет степени риска, по-
102
следствия получения отрицательного результата или творческой неудачи, порядка приемки и ответственности сторон по договору).
Предмет договора определяется в соответствии с техническим заданием, которое согласуется сторонами. Техническое задание формируется заказчиком на основе требований, предъявляемых к результатам работ. Применительно к НИР эти требования складываются из:
темы (направления) исследования;
основных вопросов (проблем), решаемых исполнителем;
целей работ;
требований, предъявляемых к выводам и рекомендациям ис-
полнителя (включающих наличие необходимых расчетов, соответствие
сделанных выводов и рекомендаций требованиям нормативных правовых актов, технических регламентов, стандартов и т.п.).
Техническое задание для опытно-конструкторских и технологических работ включает, в частности:
установление технических характеристик и технико-
экономических показателей образца,
требования, предъявляемые к подлежащей разработке докумен-
тации и (или) технологии,
требования к отчету о проведенных испытаниях образца.
Другим условием данного договора является цена договора на проведение НИР и ОКР. В соответствии со ст. 778 ГК и содержащейся в ней
отсылкой к ст. 709 ГК цена работ может определяться по общим правилам п. 3 ст. 424 ГК, т.е. не является существенным условием договора,
поскольку в случае ее отсутствия возможно применение правила о цене,
которая при сравнимых обстоятельствах взимается за аналогичные работы.
Существенным условием договора на проведение НИР и ОКР является срок договора на проведение НИР и ОКР (ст. 773 ГК РФ). НИР,
подобно исполнению договора авторского заказа, должны быть осуществлены исполнителем лично. Привлечение к их выполнению третьих
лиц может быть осуществлено исполнителем только с согласия заказчика
(п. 1 ст. 770 ГК).
При выполнении опытно-конструкторских и технологических работ исполнитель вправе, если иное не предусмотрено договором, привлекать к его исполнению третьих лиц (это сближает договоры на выполнение ОКР с договорами подряда).
Для НИР закон не предусматривает применения правил о субподряде даже в том случае, если привлечение третьих лиц осуществляется с
согласия заказчика.
103
Работы по договору должны быть выполнены надлежащим образом. Прежде всего это касается качества проводимых работ, которое
складывается из многих параметров. Исполнитель должен осуществлять
работы с использованием новейших научных методик, на основе полного
и всестороннего изучения исходных данных, учета всех возможных факторов, которые могут повлиять на ход и результаты работ. Расчеты, осуществляемые исполнителем, должны быть точными, а выводы логичными, обоснованными и ясными по своему содержанию.
Исполнитель должен четко придерживаться техникоэкономических параметров, предусмотренных техническим заданием.
Это подразумевает, что результаты работ исполнителя должны быть:
технически осуществимы и экономически оправданы;
соответствующими требованиям заказчика, сформулированным
в техническом задании;
максимально полезными, т.е. сочетать высокий научный и тех-
нический уровень с минимальными затратами при максимальной экономической отдаче.
При этом достижение указанных результатов не должно осуществляться в ущерб правам человека и гражданина, требованиям экологии и
безопасности.
Надлежащее выполнение работ означает также соблюдение предусмотренного договором условия о сроке их выполнения
(абз. 2 ст. 773 ГК).
Осуществление НИОКР может быть связано с необходимостью
использования исполнителем результатов интеллектуальной деятельности, исключительные права на которые принадлежат третьим лицам. В
этом случае он должен получить согласие заказчика на допустимость
использования таких результатов и на условия приобретения прав на них
(абз. 3 ст. 773 ГК), которые должны обеспечивать не только надлежащее
проведение работ, но и последующее использование их результатов, достигнутых исполнителем с использованием «чужих» результатов интеллектуальной деятельности, причем как самим исполнителем, так и заказчиком, а возможно, и третьими лицами (если заказчик намерен в последующем передать им права на результаты работ). При осуществлении
НИОКР стороны (и прежде всего исполнитель) обязаны обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся предмета договора, хода его
исполнения и полученных результатов, если договором не предусмотрено иное (п. 1 ст. 771 ГК). Важную особенность рассматриваемых договорных обязательств, обусловленную творческим характером деятельности исполнителя, составляет риск случайной невозможности их исполнения. В соответствии с п. 3 ст. 769 ГК, если иное не предусмотрено зако-
104
ном или договором, этот риск несет заказчик как экономически более
сильная сторона.
При выполнении НИОКР исполнитель может прийти к отрицательному результату, когда в ходе работ обнаруживается невозможность
по независящим от исполнителя обстоятельствам достигнуть тех результатов, которые планировались при заключении договора. Невозможность
достижения ожидаемых результатов влечет за собой досрочное расторжение договора. Однако последствия такого расторжения различаются
для НИР и для ОКР. Применительно к НИР заказчик обязан оплатить
исполнителю стоимость работ, проведенных до получения отрицательного результата, хотя и не свыше соответствующей части цены работ,
указанной в договоре (ст. 775 ГК). Если же невозможность достижения
ожидаемого результата (возникшая не по вине исполнителя) выявлена в
ходе проведения опытно-конструкторских или технологических работ,
то заказчик оплачивает исполнителю лишь понесенные затраты, а не всю
стоимость работ (ст. 776 ГК).
Однако и при обнаружившейся невозможности достижения результата исполнитель обязан передать заказчику те результаты, которые
он в итоге получил. Если же невозможность получения ожидаемого результата выявлена в ходе проведения опытно-конструкторских и технологических работ, исполнитель обязан предоставить заказчику информацию о применявшихся методах работ, использованных материалах, проведенных испытаниях, обстоятельствах выявленной невозможности достижения ожидаемого результата, иную необходимую информацию.
Помимо невозможности достижения результатов в ходе работ может быть выявлена нецелесообразность их продолжения. Творческая неудача не приводит к невозможности выполнения работ, но, как правило,
освобождает исполнителя от ответственности, что объясняется именно
творческим характером проводимой им работы.
В связи с тем, что выполнение НИОКР осуществляется поэтапно,
сдача-приемка результатов работ также может осуществляться поэтапно.
Исполнитель должен уведомить заказчика о завершении соответствующего этапа работ и готовности осуществить сдачу-приемку его результатов. Приемка результатов работ осуществляется уполномоченными
представителями заказчика или специально созданной заказчиком комиссией. По результатам работ подписывается акт, который служит основанием для оплаты соответствующего этапа работ.
При сдаче результатов НИР представители исполнителя должны
защитить соответствующие результаты исследований, ответить на вопросы представителей заказчика, а в случае необходимости внести соот-
105
ветствующие коррективы в научно-технический отчет. При приемке
НИР возможно также привлечение независимых экспертов.
При сдаче результатов опытно-конструкторских и технологических работ исполнитель представляет соответствующий опытный образец или разработанную технологию.
Важным условием приемки в этом случае является наличие результатов соответствующих испытаний (заводских, лабораторных, стендовых). Если испытания выявили недостатки, они должны быть устранены в пределах общего срока выполнения работ.
С момента приемки результатов работ и подписания акта об этом
стороны имеют право использовать результаты работ в пределах и на
условиях, предусмотренных договором (п. 1 ст. 772 ГК). Если договором
не установлено иное, исполнитель согласно п. 2 ст. 772 ГК вправе использовать полученные им результаты для собственных нужд. Если же
результатам работ предоставляется правовая охрана как результатам интеллектуальной деятельности, то права заказчика и исполнителя на такие
результаты определяются не в соответствии с положениями гл. 38 ГК, а в
соответствии с положениями разд. VII ГК и зависят от режима соответствующего объекта. Например, сведения, которые представляют коммерческую ценность и которые заказчик хочет сохранить в тайне, подлежат охране как ноу-хау.
Отношения по поводу технического решения, способного к охране
в качестве изобретения и на которое заказчик намерен получить патент,
будут регулироваться правилами гл. 72 ГК.
Главной особенностью ответственности по договорам на выполнение НИР и ОКР является ограниченный характер ответственности исполнителя. Он обязан возместить убытки, причиненные им заказчику, но
в пределах стоимости работ, в которых выявлены недостатки, если не
докажет, что такое нарушение произошло не по его вине (п. 1 ст. 401), и
если только договором не предусмотрено, что они подлежат возмещению
в пределах общей стоимости работ по договору (п. 2 ст. 777 ГК).
Исполнитель по договору о выполнении НИОКР несет ответственность только при наличии вины (п. 1 ст. 777 ГК), что связано с особенностями предмета данного договора и творческим характером работ. Но
при этом исполнитель предполагается виновным и должен доказать отсутствие своей вины. Если это ему не удастся, он должен признаваться
виновным в нарушении договора.
Упущенная выгода подлежит возмещению только тогда, когда это
прямо предусмотрено договором.
Недостатки выполненных работ, которые допущены по вине исполнителя, если они могут повлечь отступления от согласованных с за-
106
казчиком технико-экономических параметров, должны быть устранены
исполнителем своими силами и за свой счет (абз. 4 ст. 773 ГК).
6.3. Договор об отчуждении исключительного права на изобретение,
полезную модель или промышленный образец
По договору об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец (договор об отчуждении патента) одна сторона (патентообладатель) передает или обязуется
передать принадлежащее ей исключительное право на соответствующий
результат интеллектуальной деятельности в полном объеме другой стороне - приобретателю исключительного права (приобретателю патента).
Согласно ст. 1365 ГК РФ по договору об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный
образец (договор об отчуждении патента) одна сторона (патентообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на соответствующий результат интеллектуальной деятельности в полном объеме другой стороне - приобретателю исключительного
права (приобретателю патента).
Договор об отчуждении патента является консенсуальным, поскольку считается по общему правилу (п. 1 ст. 432 ГК РФ) заключенным
с момента, когда стороны достигли соглашения по всем существенным
условиям. Вступление приобретателя в права патентообладателя не совпадает по времени с моментом заключения договора об уступке патента.
Договор следует считать взаимным, ибо его стороны обладают как
субъективными правами, так и обязанностями.
Отчуждение патента может выступать в виде возмездного и безвозмездного соглашения. Во всех случаях договор об отчуждении патента будет являться безвозмездным, если отчуждение исключительных
имущественных прав произведено по модели договора дарения.
К элементам договора об отчуждении патента относятся его стороны, предмет, цена (для возмездных договоров), срок, форма и
содержание.
Сторонами договора об отчуждении патента являются патентообладатель и приобретатель патента. В качестве того и другого могут выступать граждане, юридические лица, публичные образования. Возможность участия указанных субъектов в качестве сторон договора об уступке патента может быть ограничена особенностями их правового положения и, кроме того, правилами предоставления права на использование
секретного изобретения.
107
Предметом договора об отчуждении патента является удостоверенное патентом исключительное право на изобретение, полезную модель, промышленный образец. При этом объем прав, удостоверенных
патентом, определяется формулой изобретения, полезной модели или
перечнем существенных признаков промышленного образца.
Предметом договора об отчуждении патента не может быть исключительное право на техническое или художественноконструкторское решение, которое будет создано в будущем, в том числе
и по заказу. В предмет договора об отчуждении патента не включаются
право приоритета и право авторства, которые хотя и удостоверяются патентом, но являются неотчуждаемыми по своей природе.
Право на получение патента, которое может принадлежать нескольким лицам, также не может являться предметом договора об отчуждении патента, поскольку самого патента, а равно удостоверенных
им прав на охраняемые результаты на момент наличия права на получение еще не существует.
В предмет договора об отчуждении патента не включается и сам
патент как юридический документ, т. е. как бумага, обладающая известной имущественной ценностью, погашаемая для прежнего патентообладателя актом регистрации договора об уступке патента.
Цена договора об отчуждении патента не является его существенным условием, но выступает как продукт соглашения сторон. Однако для
возмездного договора фактор размера вознаграждения либо порядка его
определения является существенным.
Оценка договора может быть осуществлена двумя основными способами. Если в основание оценки стоимости предмета договора положен
формально-учетный механизм, то используется учетно-бухгалтерский
способ оценки. Его сущность состоит в отождествлении стоимости того
либо иного объекта промышленной собственности с затратами (издержками) на его создание или приобретение. В данном случае объект оценивается по балансу с учетом амортизационных отчислений за время его
использования.
Если в основание оценки положен механизм определения рыночной стоимости предмета договора, имеют место рыночные или реализационные способы оценки. Их сущность заключается в применении различных критериев и их значений для приблизительного установления
цены спроса на соответствующий объект.
Срок договора об отчуждении патента не является его существенным условием. Он определяется истечением периода времени действия
патента. Патент отчуждается по договору на оставшийся срок его
действия.
108
Форма договора об отчуждении патента предопределена необходимостью его регистрации уполномоченным на то органом. Договор заключается в письменной форме, как правило, путем составления одного
документа. Согласно п. 2 ст. 1234 ГК РФ указанный договор подлежит
государственной регистрации в федеральном органе исполнительной
власти по интеллектуальной собственности в порядке и на условиях,
устанавливаемых Правительством РФ. Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет недействительность договора.
Порядок регистрации договоров об отчуждении патента был закреплен в Правилах регистрации договоров о передаче исключительного
права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных
вычислительных машин и базу данных, утвержденных приказом Роспатента от 01.01.01 г. N 64.
Сведения о зарегистрированном договоре об отчуждении патента
вносятся, соответственно, в Государственный реестр изобретений РФ,
Государственный реестр полезных моделей РФ, Государственный реестр
промышленных образцов РФ. В соответствующем официальном бюллетене федерального органа по интеллектуальной собственности публикуются сведения:
о дате и номере регистрации договора;
об определении сторон договора;
об объеме передаваемых прав.
Сведения о зарегистрированных договорах об уступке патента на
секретное изобретение не публикуются.
Содержание договора об отчуждении патента составляют права и
обязанности сторон. Указанные права и обязанности носят взаимный характер и определяются общими положениями гражданского законодательства о договорах с учетом особенностей предмета договора. Действующее законодательство не устанавливает за некоторыми исключениями прав и обязанностей сторон в договоре об отчуждении патента.
Важнейшей обязанностью патентообладателя является обязанность
по подаче заявления о государственной регистрации договора об отчуждении патента, а соответственно, и формирование пакета прилагаемых к
нему документов. Другой обязанностью патентообладателя является воздержание его от действий по признанию патента недействительным полностью или частично.
109
Приобретатель патента вправе потребовать от патентообладателя
гарантий того, что автор или патентообладатель, указанные в реквизитах
отчуждаемого патента, являются таковыми.
Важнейшей обязанностью приобретателя патента выступает выплата патентообладателю обусловленных договором платежей.
Ответственность по договору об отчуждении патента. Ответственность за нарушение обязательств, вытекающих из договора об отчуждении патента, базируется на общей схеме ответственности за нарушение
обязательств (гл. 25 ГК РФ) с учетом существа последних. Специальной
регламентации ответственности по обязательствам, вытекающим из договора об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную
модель или промышленный образец, действующее законодательство не
содержит.
Общая мера гражданско-правовой ответственности, состоящая в
возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим
исполнением обязательств, применяется к отношениям патентообладателя и приобретателя патента без каких-либо исключений.
Право на возмещение убытков возникает у приобретателя патента,
если патентообладатель отказывается передать приобретателю документы, которые он должен передать в соответствии с законом, иными правовыми актами или договором об отчуждении патента.
Ответственность приобретателя может быть определена в договоре
в форме возмещения убытков патентообладателю, которые возникнут
вследствие неподдержания патента в силе или вследствие неперечисления роялти в установленном размере.
6.4. Лицензионный договор о предоставлении права использования
изобретения, полезной модели или промышленного образца
Предоставление права использования того либо иного охраняемого
результата технического или художественно-конструкторского творчества одним лицом к другому осуществляется по юридической модели
найма имущества, но с учетом характера предмета сделки.
Согласно ст. 1367 ГК РФ по лицензионному договору одна
сторона- патентообладатель (лицензиар) предоставляет или обязуется
предоставить другой стороне (лицензиату) удостоверенное патентом
право использования изобретения, полезной модели или промышленного
образца в установленных договором пределах.
Лицензионный договор является консенсуальным, взаимным и
возмездным. Из приведенного определения следует также, что указан-
110
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]