Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Корпоративное управление. Учебное пособие
.pdf
дами от первоначального публичного предложения акций); обеспечить соблюдение конкретных юридических требований в различных юрисдикциях; обеспечить соблюдение требований антимонопольных органов или провести реорганизацию в рамках банкротства; решить возникший в обществе конфликт.
Государственная регистрация. Разделение считается завершенным с
момента государственной регистрации последнего из вновь возникших обществ.
Выделение представляет собой продажу актива обществом. Общества
часто предпочитают выделять активы: которые недостаточно эффективны; которые не являются частью основной деятельности общества; стоимость которых в качестве отдельных подразделений больше их стоимости как части общества.
Оно также может использоваться для исправления несоответствий между
приобретенными обществами и материнскими обществами или в ответ на антитрестовские решения правительства. Вновь созданное общество (общества)
принимает часть прав и обязанностей реорганизуемого общества в соответствии с разделительным балансом. В отличие от разделения при выделении реорганизуемое общество не прекращает существовать. Действия, направленные
на осуществление выделения, очень похожи на действия при разделении. Ниже
описаны только существующие различия.
Конвертация акций. Акции общества, реорганизуемого путем выделения, должны быть конвертированы в акции вновь создаваемого общества (обществ). Это может быть сделано: путем распределения акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, путем приобретения акций создаваемого общества реорганизуемым обществом.
Государственная регистрация. Реорганизация в форме выделения считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из
вновь возникших обществ.
Этапы осуществления разделения или выделения:
Этап 1: Предложение об осуществлении разделения или выделения.
Этап 2: Наблюдательный совет общества принимает решение о разделении или выделении, а также утверждает разделительный баланс и передает эти
вопросы на решение общему собранию.
Этап 3: Общее собрание реорганизуемого общества принимает решения
по вопросам, необходимым для реорганизации.
211
Этап 4: Проводится общее собрание вновь возникшего общества (обществ).
Этап 5: Государственная регистрация.
Преобразование. Хотя это не является распространенной практикой, акционерное общество может быть преобразовано в иное юридическое лицо.
Преобразование общества влечет за собой передачу всех его прав и обязанностей вновь возникшему юридическому лицу, в результате чего акционерное
общество прекращает свою деятельность. Таким новым юридическим лицом
может быть общество с ограниченной ответственностью, производственный
кооператив или некоммерческое партнерство. При преобразовании общества
все его права и обязанности переходят к вновь возникшему юридическому лицу
на основании передаточного акта.
Государственная регистрация. Преобразование общества считается завершенным с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, после чего преобразованное общество прекращает существовать.
ТЕМА 7.2
КОРПОРАТИВНЫЕ РИСКИ И КОНФЛИКТЫ
7.2.1. Корпоративные конфликты
Термин «корпоративные конфликты» получает в современной Росси все
большее распространение. Деловая пресса пестрит сообщениями об акционерных войнах, агрессивных поглощениях, оспариваниях результатов общих собраний акционеров, шантаже эмитентов со стороны миноритарных акционеров,
умышленных банкротствах и т. д. Подчас корпоративные конфликты принимают самые неприличные формы: силовой захват предприятий, личные угрозы
акционерам и менеджерам, уголовные иски.
Очень часто корпоративный конфликт сопровождается нарушением норм
и требований российского законодательства и практически всегда — нарушением или ущемлением прав той или иной группы акционеров. Мировой опыт
показывает, что корпоративные конфликты являются неизбежным злом. Однако лавинообразное нарастание их количества в России в последние годы заставляет задуматься о причинах их возникновения и способах преодоления.
212
Под корпоративным конфликтом следует понимать разногласия и споры,
возникающие между акционерами общества, акционерами и менеджментом
общества, инвестором (потенциальным акционером) и обществом, между миноритарными и мажоритарными акционерами, которые приводят или могут
привести к одному из следующих последствий:
нарушение норм действующего законодательства, устава или внутрен-
них документов общества, прав акционера или группы акционеров;
иски к обществу, его органам управления или по существу принимае-
мых ими решений;
досрочное прекращение полномочий действующих органов управления;
существенные изменения в составе акционеров.
Взаимоотношения между акционерами и менеджерами по природе своей
являются агентскими отношениями и проистекают из-за разделения труда и капитала (в этом и состоит смысл акционерной формы ведения бизнеса). Агентская теория строится на предположении, что агенты (менеджеры), нанятые
принципалами (акционерами), действуют так, чтобы максимизировать полезность в первую очередь для себя, а не для принципала. При этом последствия
экономических действий агентов ложатся на их плечи не полностью, т. е. агент
делит риск своей деятельности с принципалом.
Согласно экономической доктрине агентским отношениям неизменно сопутствует проблема агентских издержек. Так, конфликт интересов агентов очевиден и разрешить его можно только обеспечив абсолютный контроль за его
деятельностью с предварительным определением степени его ответственности
за все возможные исходы (заключение так называемого полного контракта).
Вместе с тем очевидно, что: ответственность агента невозможно выделить в чистом виде, так как результат управления зависит не только от его добросовестности и профессионализма, но и от ряда внешних факторов (например,
конъюнктуры рынка); не всегда можно определить, в чьих интересах действовал агент при принятии того или иного решения; невозможно перенести на
агента финансовую ответственность за полученный результат в полном объеме,
так как это не соответствует природе взаимоотношений и в ряде случаев просто
невозможно (например, состояния управляющего не достаточно для покрытия
потенциальных убытков); затраты на написание полного контракта чрезмерно
213
велики. Таким образом, решить это конфликт до конца принципиально невозможно.
При этом необходимость контроля деятельности агента-менеджера выливается в прямые издержки: расходы на проведение ОСА, содержание совета
директоров, проведение ревизий и аудита и пр. Невыявленными могут остаться
и другие издержки, связанные с неоговоренным сверхпотреблением менеджеров за счет компании, прямым выводом средств в своих интересах путем
трансфертного ценообразования или другими способами.
В другой плоскости лежит конфликт между различными группами акционеров. Так, при снижении доли владения с одновременным сохранением контроля у собственников компании возникает стремление относить решение своих финансовых проблем на счет компании и с миноритарными акционерами не
делиться.
Сдерживающими факторами для обеих ситуаций являются возможная реакция рынка и падение курсовой стоимости акций со всеми вытекающими последствиями и для контролирующих акционеров, и для менеджеров. Однако если рынок не развит, этот механизм не действует. Как видно, самой незащищенной стороной в этом треугольнике (мажоритарные акционеры — миноритарные
акционеры — менеджеры) являются миноритарные акционеры. Риски корпоративного управления для них связаны с недобросовестным поведением других
субъектов корпоративных правоотношений, которое сложно проконтролировать, при этом контроль неизбежно влечет за собой издержки (как минимум
временные), зачастую несопоставимые с потенциальной прибылью от участия в
компании.
Анализ сущности, содержания и скрытых целей корпоративных конфликтов последних лет позволяет классифицировать корпоративные конфликты по
нескольким типам: нарушение норм законодательства; поглощения; конфликты
по поводу дивидендов; конфликты с менеджерами; конкуренция; корпоративный шантаж; противоречия в законодательстве.
Корпоративные конфликты — это:
– споры между акционером и обществом, связанные с приобретением или
выкупом обществом размещенных акций;
– споры и защита прав акционеров;
– споры, связанные с выдачей и прекращением доверенности на участие в
общем собрании акционеров; споры при подведении итогов голосования;
214
– споры о признании бюллетеней для голосования недействительными;
– споры при определении кворума (кворум общего собрания и (или) кворум для принятия решения по вопросу;
– споры о выдвижении кандидатов в органы общества и внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров;
– споры, связанные с крупной сделкой, сделкой с заинтересованностью, а
также сделками, приводящими к существенному ухудшению финансового состояния организации;
– защита прав владельца ценных бумаг при спорах с регистратором и депозитарием;
– возврат незаконно отчужденных акций;
– оспаривание сделок, связанных с выводом активов общества, и прочих
сделок, ухудшающих финансовое состояние общества;
– обжалование решений о выпуске и размещении обществом ценных бумаг (акций, облигаций);
– обжалование незаконных решений органов управления общества: общего собрания акционеров (участников), совета директоров, правления, генерального директора;
– нарушение преимущественного права;
– ущемление прав при дополнительной эмиссии;
– нарушение права на участие в собраниях;
– нарушение права на ознакомление с документами общества;
– невыплата дивидендов;
– совершение крупных сделок;
– смена совета директоров;
– смена генерального директора;
– внесение изменений в реестр;
– переход права собственности на недвижимость;
– нарушение условий договора;
– истребование дебиторской задолженности;
– участие в судебном процессе в ходе обжалования решения суда, не
вступившего в законную силу;
– участие в ходе исполнения решения суда в службе судебных приставов.
215
Рассмотрим основные причины корпоративных конфликтов:
1. Различные подходы к дальнейшему развитию компании. Чаще всего
подобные конфликты возникают либо между основными акционерами, либо
между акционерами и менеджментом компании. Наиболее яркий пример современной отечественной истории бизнеса — это конфликт основных акционеров компании «Вымпелком». Именно в связи с разногласиями по вопросу того
выходить ли компании на перспективные рынки некоторых стран СНГ и началось корпоративное противостояние. Что интересно, менеджмент компании
был фактически поставлен перед выбором: кого поддержать в этом конфликте?
В появлении таких конфликтов нет ничего удивительного: многие российские
компании уже давно прошли этап своего становления. В настоящее время перед
ними остро встает вопрос: в каком направлении двигаться дальше, чтобы не потерять завоеванные позиции?
Кстати говоря, во многих компаниях все чаще стали появляться проблемы, связанные с различными подходами к развитию бизнеса акционеров и
наемных менеджеров. Зачастую профессиональные управленцы имеют свое видение дальнейшего развития компании, которое не совпадает с точкой зрения
собственников предприятия. И дело здесь отнюдь не в том, что кто-то из конфликтующих сторон заблуждается или намеренно планирует причинить вред
компании. Все дело в том, что любой бизнес по своей сути многовариантен. К
одной цели можно прийти разными путями. Вот и профессиональный управленец, работая на благо компании, может привести в смятение акционеров компании, мечтавших о совсем других планах развития предприятия.
2. Проблема распределения прибыли. Одно дело деньги заработать и со-
всем другое — их поделить. И здесь, конечно, по накалу страстей ни с чем не
сравнится противостояние миноритарных и основных акционеров по вопросу
выплаты дивидендов.
Согласно п. 2 ст. 31 Закона об АО акционеры — владельцы обыкновенных акций общества имеют право на получение дивидендов. В странах с развитой экономикой размер и частота выплаты дивидендов является одним из основных показателей инвестиционной привлекательности акционерного общества. Однако проблема дивидендных выплат является и причиной для
разногласий между различными группами акционеров и членами органов
управления акционерного общества. Чаще всего споры возникают между акционерами, владеющими контрольным пакетом акций, и поддерживающими их
216
членами органов управления, с одной стороны, и владельцами миноритарных
пакетов акций — с другой. При этом представители первой группы ссылаются
на необходимость направления прибыли на развитие компании, а их оппоненты
требуют получения своеобразного процента от вложенных ими средств в приобретение акций компании. Наибольшую известность получили конфликты,
возникавшие в связи с дивидендной политикой ОАО «Сургутнефтегаз».
Несмотря на то что довольно часто в действиях контролирующих акционеров возможно усмотреть признаки злоупотребления правом, доказать это
крайне сложно. Причина этого кроется в положении действующего законодательства, согласно которому решение о выплате дивидендов не обязанность, а
право общества (абз. 1. п. 1 ст. 42 Закона об АО). Кроме того, в отечественном
законодательстве и судебной практике отсутствуют критерии отнесения действий контролирующих акционеров, направленных против выплаты дивидендов, к категории злоупотребления правом.
Если обратиться к зарубежному опыту, можно увидеть, что в некоторых
странах этой проблеме уделяется большее внимание, чем в нашей стране. Так,
французская судебная практика придерживается позиции, согласно которой в
случае констатации злоупотребления правом решение о выплате дивидендов
признается незаконным. При этом необходимо, чтобы принятое решение противоречило общим интересам акционерного общества и его единственной целью было обогащение большинства акционеров в ущерб меньшинству. Кроме
того, главенствующее значение играет фактор систематичности направления
прибыли не на выплату дивидендов.
Другой стороной проблемы злоупотребления правом при принятии решения о выплате дивидендов является чрезмерное завышение дивидендных выплат. Казалось бы, в этом поведении нет ничего негативного, однако систематическая выплата завышенных дивидендов при отсутствии внутреннего финансирования проектов акционерного общества за счет его прибыли может
привести к отрицательным показателям финансовой деятельности компании.
Иными словами, большие дивидендные выплаты могут причинить вред самому
акционерному обществу. Казалось бы, зачем акционерам вести себя таким образом, ведь в случае финансовых затруднений у акционерного общества они не
смогут рассчитывать на дальнейшее получение дивидендов. Причина подобного поведения кроется в том, что контролирующий акционер принял решение о
продаже своего пакета акций и его не интересует дальнейшее положение акци-
217
онерного общества. В частности, в июле 2005 г. стало известно, что совет директоров ОАО «Сибнефть» одобрил рекомендацию годовому собранию акционеров выплатить дивиденды за 2004 г. в размере 13,91 руб. на акцию. Таким
образом, общая сумма дивидендов составила 65 951 477. 978 руб. При этом
многие аналитики заговорили о надвигающейся продаже контрольного пакета
акций компании.
В последнее время в связи с принятием поправок в Закон об акционерных
обществах, установивших особую процедуру поглощения акционерных обществ и вытеснения из них миноритарных акционеров, участились конфликты с
участием миноритарных акционеров и их более крупных коллег. Прежде всего
споры стали возникать по поводу цены выкупа акций. Несложно понять, что
выкупающий акции инвестор всегда будет стремиться завысить цену на акции,
а продающий — занизить.
Однако, помимо конфликтов между основными и миноритарными акционерами, довольно часто возникают противоречия между контролирующими акционерами компании. Причиной этого являются непрозрачные схемы распределения прибыли, принятые между фактическими владельцами компаний. Ни
для кого не секрет, что очень часто контролирующие акционеры распределяют
прибыль от деятельности компании отнюдь не с помощью дивидендного механизма. В такой ситуации конфликты на почве финансовых противоречий —
обычное дело. Усугубляет ситуацию и то обстоятельство, что зачастую договоренности о распределении денежных потоков нигде не фиксируются, что в будущем может спровоцировать широкомасштабный конфликт со взаимным обвинением друг друга в финансовой нечистоплотности.
3. Особенности личных взаимоотношений между акционерами. Как бы ни
говорили, что в бизнесе не место эмоциям и правит здесь исключительно холодный расчет, тем не менее личностные аспекты также оказывают серьезное
воздействие на предпринимательские отношения. Конечно, влияние этого фактора на бизнес не настолько сильно, как, например, в случае с распределением
прибыли, однако и умалять его значение ни в коем случае нельзя.
После рассмотрения основных причин, провоцирующих возникновение
современных корпоративных конфликтов, встает логичный вопрос: а возможно
ли вообще предотвратить их возникновение? Разумеется, ответ не может быть
утвердительным. Дело в том, что, как уже было рассмотрено выше, данные
причины предопределены корпоративной конструкцией общества. В то же вре-
218
мя, осознавая узкие места в корпоративном управлении компанией, можно попытаться снизить вероятность возникновения конфликтов, а также предусмотреть эффективные механизмы разрешения корпоративных конфликтов.
Прежде всего, на этом поприще могут помочь локальные документы об-
щества, т е. устав (в ООО к нему необходимо добавить учредительный договор)
и внутренние документы (всевозможные положения о деятельности органов
общества и т. п.).
Как известно, общие принципы корпоративных отношений, возникающих
и развивающихся внутри хозяйственных обществ, регулируются Гражданским
кодексом и двумя федеральными законами — «Об акционерных обществах» и
«Об обществах с ограниченной ответственностью». Наряду с императивными
правилами, которые имеют обязательный характер для компаний, в этих нормативных актах содержится большое число диспозитивных предписаний, позволяющих предприятиям самостоятельно определять, каким образом будет регулироваться их деятельность. К сожалению, основная масса коммерческих организаций не уделяет должного внимания возможности разработки уникальных
уставов, учитывающих особенности корпоративной среды конкретных компаний. Правда, это обстоятельство еще не говорит о том, что их учредительные
документы не содержат оригинальных положений, зачастую не соответствующих не только федеральному законодательству, но и здравому смыслу. Как бы
там ни было, здравое локальное нормотворчество может предотвратить возникновение большого числа корпоративных конфликтов.
Помимо локальных актов, на стезе предотвращения и разрешения корпо-
ративных конфликтов могут сыграть серьезную роль получившие широкое распространение в последнее время акционерные соглашения.
В большинстве акционерных соглашений есть раздел, посвященный
предотвращению и разрешению конфликтных ситуаций.
Лица, заключающие акционерное соглашение допускают возможность
того, что в будущем отношения между ними могут испортиться, их точки зрения по вопросам ведения бизнеса кардинально разойдутся, что в один прекрасный момент они больше не захотят осуществлять бизнес в рамках совместного
проекта. В обычной ситуации акционерам будет достаточно проблематично
решить указанные проблемы. Однако в заключаемом соглашении акционеров
может быть предусмотрен особый порядок разрешения конфликтов, а также
219
цивилизованного «развода» партнеров и, соответственно, справедливого разде-
ла бизнеса.
Многие акционеры предпочитают указывать в соглашениях специфический орган, разрешающий корпоративные споры. В этом качестве может выступать как отечественный третейский суд, так и иностранные судебные инстанции. В последнее время стали встречаться условия о привлечении к разрешению корпоративных конфликтов профессиональных посредников
(медиаторов).
В целях предотвращения возникновения конфликтной ситуации разработчики акционерных соглашений используют различные наработки и схемы. В
частности, может быть установлен режим максимальной открытости во взаимоотношениях между партнерами. В этих условиях стороны обязуются раскрывать друг другу максимальный объем информации о своих контактах, деятельности, связанной с бизнесом акционерного общества, и т. п.
Очень часто приходится сталкиваться с ситуацией, когда стороны устанавливают преимущественное право участников соглашения на приобретение
принадлежащих им акций. Стороны специально оговаривают, что в случае, если одному из акционеров поступит предложение от третьих лиц о приобретении у него всех или части акций, он обязан сообщить о таком предложении
другим участникам соглашения, не скрывая существенные условия планируемой сделки.
Особое место в рассматриваемом разделе соглашения акционеров занимает так называемая тупиковая ситуация. Дать точное определение этому явлению достаточно сложно, что вызвано отсутствием единого подхода к его описанию. В общих чертах тупиковую ситуацию можно охарактеризовать как невозможность достижения акционерами согласия по ключевым моментам
деятельности акционерного общества. Довольно часто она возникает в том случае, когда акционеры расходятся по вопросам формирования органов управления, расходования прибыли, определения стратегии развития компании. Для
разрешения тупиковых ситуаций соглашения акционеров предусматривают
различные варианты выхода из них. Наиболее распространенным является прием, получивший название «русская рулетка». Суть его состоит в следующем. В
течение определенного времени после наступления тупиковой ситуации каждая
из сторон вправе направить контрагенту предложение о покупке у него принад-
220
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]