Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Заинтересованные лица в административной процедуре и в административном процессе. Научно-практическое пособие
.pdf
лица последствия. Если же такое последствие (в виде затрагивания права, свободы или законного интереса) нетипично условию
(предполагаемой причине), то причинная связь отсутствует1.
Ответ на вопрос о наличии/отсутствии причинно-следственной связи в сфере, которая анализируется, должен искаться с
максимально широких позиций, т.е. в неоднозначных ситуациях
целесообразно делать вывод о наличии такой связи между решением, действием (бездействием) административного органа и наступившими последствиями для частного лица.
1.3.1.6. Существует ли «крайняя необходимость»
в затрагивании (ограничении) права, свободы или законного
интереса потенциально заинтересованного лица?
Отдельно следует вспомнить о ситуациях, когда затрагивание
(ограничение) определенного права выступает неизбежным следствием реализации иного права. В таких ситуациях возникает вопрос, позволяет ли подобное «затрагивание» претендовать лицу
на получение статуса заинтересованного лица. Например, проведение демонстрации неизбежно приведет к некоторым ограничениям прав иных лиц, например права на свободу передвижения.
Однако демонстрации, а особенно массовые, не могут быть проведены таким образом, чтобы не затрагивать права третьих лиц.
Если встать на позицию, что любое подобное ограничение будет
достаточным основанием для вступления в процедуру или в процесс «заинтересованных» лиц, то тогда право на свободу реализации собрания может быть заблокировано. Выступать против
демонстрации могут тысячи граждан, которые будут утверждать,
что подобное собрание затронет их право на свободу передвижения. Для решения подобной ситуации целесообразно вспомнить об институте конкуренции прав, в рамках которого получила оформление мысль о том, что ограничение конституционного
права может быть осуществлено лишь для охраны права более
ценного и значимого. Таким образом, следует признать недопу-
1
Танрывердиев А. Проблемы причинной связи в гражданском праве. / Ре-
жим доступа: https://journal.zakon.kz/203385-problemy-prichinnojj-svjazi-v.html
31

стимой ситуацию привлечения в процедуру (процесс) субъекта
в качестве заинтересованного лица на стороне ответчика (административного органа), если он добивается таким образом ограничения более значимого по своей сути права участника (заявителя) административной процедуры или истца. Процедура с
участием таких лиц не принесет ни процедурной экономии, ни
позитива для ее участников.
Вместе с тем, конечно же, стоит подчеркнуть, что единого
подхода здесь быть не может. Каждая конкретная ситуация будет
требовать отдельного взвешивания и анализа. В случае сомнений
привлечение заинтересованных лиц в процедуру выглядит более
желательным, нежели отказ от такого шага со стороны административного органа.
ВАЖНО!
Очевидность отсутствия у лица права, свободы или законного интереса
должна находиться за рамками обоснованного сомнения1. Если такое сомнение есть, то оно должно толковаться в пользу субъекта, запрашивающего
статус заинтересованного лица.
1.3.1.7. Нуждается ли потенциально заинтересованное
лицо в правовой защите в принципе?
Право на участие в качестве заинтересованного лица в административной процедуре направлено на создание благоприятных
условий для реализации и/или защиты прав, свобод или законных
интересов последнего. Данное право, на наш взгляд, выступает
производным от конституционного права, закрепленного в пункте 1 статьи 13 Конституции РК, где говориться о том, что «каждый имеет право на признание его правосубъектности и вправе
защищать свои права и свободы всеми не противоречащими закону способами…». Однако данное право, как и большинство иных
конституционных прав, неабсолютное, а значит, может быть
ограничено. Иными словами, это означает, что лицу может быть
отказано в участии в качестве заинтересованного лица в административной процедуре.
1
«Законний інтерес» – що це і як його захистити? //alibi.dp.ua
32

Это, наряду с изложенным, может произойти также и по причине того, что лицо преждевременно запрашивает правовую защиту
в виде наделения его статусом заинтересованного лица. То есть подобный способ защиты будет неэффективным и нецелесообразным.
ВАЖНО!
Потенциально заинтересованное лицо должно быть готовым доказать
(предоставить доказательства), что его права, свободы или законным интересы нарушаются или могут быть нарушены административным актом, действием (бездействием) и эти правовые ценности действительно нуждаются в правовой охране путем привлечения последнего в административную
процедуру. Наличие принципа активной роли административного органа не
снимает обязанностей с частного лица, желающего принять участие в административной процедуре, сообщить известные ему данные, информацию
и т. п., что позволит административному органу принять законное и обоснованное решение по сути данного вопроса.
1.3.1.8. Что понимается под «законным интересом»
как одним из правовых благ, затрагивание которого может
привести к наделению субъекта правоотношений статусом
заинтересованного лица?
Заинтересованные лица могут вступать в процедуру для защи-
ты не только прав и свобод, но и законных интересов. О возможности защиты законных интересов (наряду с правами и свободами) говорит и Конституция Республики Казахстан, где в пункте 1
ст. 76 сказано о том, что «судебная власть… имеет своим назначением защиту прав, свобод и законных интересов (выделено
мной. – Р. М.) граждан и организаций…» Таким образом, законодательство об административной процедуре в названной части
развивает соответствующее конституционное положение применительно к сфере публичного управления.
Понятие «законный интерес» не нашло своего глубокого доктри-
нального изучения в казахстанской правовой литературе и судебной
практике, что предопределяет необходимость проведения соответствующих исследований, так как без этого будет весьма проблематичным защищать именно законный интерес, который является
(исходя из позиции законодателя) самостоятельным и самодостаточным объектом правовой охраны. Иными словами, необходимо четко
33

понять и установить, чем отличается законный интерес от субъективного права и свободы и при каких условиях он (интерес) может
претендовать на самостоятельное юридическое значение.
В рамках выполнения поставленной задачи полезным будет
ознакомиться с результатами работы зарубежных юристов.
Достаточно полно на этот счет высказался Конституционный
Суд Украины, который в одном из своих решений отметил следующее: понятие «законныйинтерес» хотя и находится в логическо-смысловой связи с понятием «права», однако представляет
собой лишь стремление (потенциальную возможность) к пользованию конкретным материальным и/или нематериальным благом.
Иными словами, речь идет о стремлении, которое обусловлено
лишь общим содержанием объективного права без наличия прямого легитимного разрешения на соответствующее притязание1.
Понятие «законныйинтерес», таким образом, означает пра-
вовой феномен, который:
а) выходит за пределы содержания субъективного права;
б) является самостоятельным объектом судебной защиты
и других средств правовой охраны;
в) преследует цель удовлетворения осознанных индивидуаль-
ных и коллективных потребностей;
г) не может противоречить Конституции и законам, обще-
ственным интересам, общепризнанным принципам права;
д) означает стремление (не юридическую возможность) к
пользованию в рамках правового регулирования конкретным материальным и/или нематериальным благом2.
Охраняемый законом интерес регулирует ту сферу отноше-
ний, углубление в которую, для субъективного права, законода-
1
Рішення Конституційного Суду України у справі за конституційним поданням 50 народних депутатів України щодо офіційного тлумачення окремих
положень частини першої статті 4 Цивільного процесуального кодексу України
(справа про охоронюваний законом інтерес) від 1 грудня 2004 р. № 18-рп/2004.
// Офіційний вісник України, 2004, № 50. Ст. 3288.
2
Рішення Конституційного Суду України у справі за конституційним поданням 50 народних депутатів України щодо офіційного тлумачення окремих
положень частини першої статті 4 Цивільного процесуального кодексу України
(справа про охоронюваний законом інтерес) від 1 грудня 2004 р. № 18-рп/2004.
// Офіційний вісник України, 2004, № 50. Ст. 3288.
34

тель считает невозможным или нецелесообразным. Разграничивая субъективное право и связанный с ним интерес, Конституционный Суд Украины отмечает, что первое является особым
разрешением, то есть разрешением, отражаемым в известной
формуле: «Разрешено все, что предусмотрено в законе»,
а второе – простым разрешением, то есть разрешением, к которому можно применять не менее известное правило: «Разре-
шеновсе,чтонезапрещаетсязаконом». Интерес, даже находясь под охраной закона или права, в отличие от субъективного
права, не имеет такой правовой возможности, как последнее,
поскольку не обеспечивается юридическим долгом другой стороны. Законный интерес отражает лишь легитимное стремление
своего носителя к тому, что не запрещено законом, то есть только его желание, мечта, тяга к нему, а следовательно – и не юридическая, а фактическая (социальная) возможность. Это стремление в рамках сферы правового регулирования к пользованию
каким-либо конкретным материальным или нематериальным
благом. Отличие такого блага от блага, охватываемого содержанием субъективного права, заключается в том, что пользование
благом, на которое лицо имеет право, определяется возможностью в рамках закона, а к которому имеет законный интерес –
без требований определенных действий от других лиц или четко
установленных пределов поведения1.
Исходя из изложенного становится понятным, что выявление
наличия или отсутствия у лица законного интереса представляет
собой достаточно сложную интеллектуальную задачу, предполагающую проведение активной исследовательской работы, направленной на поиск «среди и между» субъективных публичных
прав и свобод законного интереса участника или потенциального
участника административно-правовых отношений. В этом случае
алгоритм действий может быть построен путем последовательного ответа на следующие вопросы:
• есть ли субъективное публичное право или свобода, которая
бы охватывала притязание участника правоотношения? (Если нет
такого права или свободы, значит, проверка может продолжаться.
1
Законний інтерес» – що це і як його захистити? // Режим доступа: https://
alibi.dp.ua
35

Если есть – тогда предметом защиты становится соответствующее право или свобода.).
• не противоречит ли требование о защите Конституции, законам или общепризнанным принципам права? (Если не противоречит, тогда проверка продолжается.).
• наличествует ли персональный (личный) интерес в защите,
т.е. такой, который касается именно того субъекта, который претендует на правовую защиту? (Если да, то проверка может быть
продолжена.).
• существует ли значимое материальное или нематериальное
благо, которое находится под угрозой в связи с возникшими или
потенциальными правоотношениями? (Если да, то проверка может быть продолжена.).
• не является ли защита такого блага преждевременной? (Если
да, то проверка может быть продолжена.).
• на последнем этапе с учетом изложенных выше пунктов
и имеющегося инструментария толкования права1 должно быть
сформулировано и четко выделено то материальное или нематериальное благо, которое требует своей защиты в сложившихся
условиях.
ПРИМЕР(изсудебнойпрактики)
В одном из процессов судом рассматривался вопрос об уточнении круга лиц, которые имеют право оспаривать результаты аукциона по продаже
имущества должника. Суд решил, что с заявлением о признании результатов
аукциона недействительными может обратиться лицо, которое не было зарегистрировано в качестве участника аукциона и в отношении которого организатором торгов не принято никакого решения (в частности, и об отказе
в допуске заявителя к участию в аукционе). Это стало возможным, поскольку в суде было доказано, что заявитель совершил все предусмотренные законом действия для того, чтобы приобрести статус участника торгов, однако
их организатор сделал все возможное для недопущения этого2.
Таким образом, в данном случае допустимо говорить о наличии законного интереса, связанного с возможностью обжалования результатов аукциона
лицом, которое не являлось его участником. То есть у зарегистрированных
участников аукциона существует субъективное право на подачу подобного
заявления, а у лица, которое было неправомерно не допущено к участию
в аукционе, – законный интерес.
1
Детальнее о методах толкования права см.: Немецкая методика права: учеб-
ное пособие. / Е. Соколов, С. Роснер, Р. Мельник. – Алматы, 2021. С. 30-35.
2
Постанова Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від
30 листопада 2021 р. у справі № 910/21182/15 (910/16832/19).
36

1.4. Каким образом субъект правоотношений
может стать заинтересованным лицом
в административной процедуре?
Административные процедуры как в принципе, то есть исходя из их идеологии, так и с учетом положений АППК характеризуются минимальным уровнем формализма. Иными словами,
это означает, что административная процедура должна быть быстрой, простой, в том числе и лишенной лишних (ненужных) бюрократических проволочек, т.е. эффективной. Уместным будет
сказать, что, по мнению немецких коллег, принциппроцедурной
эффективности является ее квинтэссенцией, основным ориентиром для налаживания всех управленческих процессов, а также
необходимым элементом правовой государственности1.
ИНТЕРЕСНО
Как писал в 1924 г. Г. Португалов, эффект администрирования есть
такое приближение момента распоряжения к моменту исполнения, при котором промежуточная между ними стадия сокращена до минимума.
Соответственно, далеко не все решения, прежде всего проме-
жуточные, которые принимаются в рамках административной
процедуры, получают фиксацию в соответствующем документе.
Подобные решения могут приниматься и в устном порядке.
Вместе с тем стоит отметить, что необходимым и обоснован-
ным выглядит призыв судьи СМАС города Астаны Ж. Дуйсеновой к административным органам, связанный с формированием
«административныхдел». Автор на своей странице в социальной сети Facebook говорит о том, что в административных органах практика ведения административных дел, связанная с накоплением, регистрацией, сбором информации по конкретному
случаю в рамках «отдельной папки», пока не сформировалась.
В результате, когда в административном суде обжалуется то или
иное решение административного органа, суд не имеет возможности ознакомиться с полноценным делом; ему предоставляются
лишь отдельные документы, выписки и т. п.
1
Homann-Riem / Schmidt-Aßmann / Voßkuhle Grundlagen des Verwaltungs-
rechts. Band II. 2. Auage, 2012. S. 539-540.
37

Подобная практика, очевидно, не идет на пользу ни админи-
стративному органу, ни частному лицу, ни суду.
Возвращаясь к сформулированному выше вопросу и прини-
мая во внимание изложенные вступительные пояснения, следует
сказать, что у субъекта правоотношений есть несколько способов
для того, чтобы «попасть» в административную процедуру и приобрести статус заинтересованного лица, а именно:
1) наоснованиисобственногописьменногоилиустногоза-
явления (в зависимости от особенностей конкретного случая).
К письменному заявлению о привлечении в качестве заинтересованного лица, адресованному административному органу, который решает/рассматривает вопрос, могущий привести к затрагиванию прав, свобод и законных интересов, выдвигаются
стандартные требования, сформулированные в ст. 63 АППК.
Заявитель не обязан обосновывать со ссылками на нормы права
причины и необходимость наделения его статусом заинтересованного лица. Достаточным представляется лишь наличие соответствующего требования/просьбы с его стороны. Юридическая
оценка этих требований возлагается на административный орган;
2) поинициативезаявителя(адресатаадминистративного
акта). Этот способ привлечения заинтересованных лиц в процедурной части АППК не получил своего закрепления. Однако
о подобной возможности речь идет в части 2 ст. 30 АППК применительно к административному процессу. На наш взгляд, принимая во внимание тот факт, что данный институт может проходить
«красной нитью» и через административную процедуру, и через
административный процесс (в рамках одного и того же дела), то
правила привлечения заинтересованных лиц как для досудебной,
так и для судебной стадий должны быть одинаковыми, тем более
что речь идет о создании условий, направленных на максимальную защиту прав, свобод или законных интересов частных лиц
в административно-правовых отношениях. Поэтому в этой части
весьма уместной и допустимой выглядит аналогия закона, позволяющая распространить отдельные правила административного
процесса на административную процедуру.
Заявитель (адресат административного акта) также сам, как
и было описано выше, может обратиться с письменным или уст-
38

ным (скажем, во время процедуры заслушивания) заявлением
в административный орган и предложить привлечь в административную процедуру заинтересованное лицо, которое, со своей
стороны, должно быть согласным на такое участие;
3) по инициативе административного органа. На адми-
нистративный орган, согласно части 1 ст. 72 АППК, возложена
обязанность принять меры для всестороннего, полного и объективного исследования фактических обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения административного дела.
Часто это невозможно без участия заинтересованных лиц. Кроме
того, административный орган, согласно положениям пункта 1 ст.
1, пп. 1, 2 ст. 12 Конституции РК, обязан гарантировать полную
реализацию и защиту (восстановление) прав частных лиц, а значит, привлечение заинтересованного лица, права, свободы или законные интересы которого находятся под угрозой, представляет
собой обязанность административного органа (конечно же, если
носитель прав, свобод или законных интересов не возражает против этого).
ВАЖНО!
При этом потенциально заинтересованное лицо, на наш взгляд, связано
принципомдобросовестности(non concedit venire contra factum proprium
/ никто не может действовать вопреки своему предыдущему поведению),
который носит универсальный характер по отношению ко всем отраслям
права1. Данный принцип, на наш взгляд, может быть применим и в сфере
административных процедур, поскольку в ч. 2 ст. 6 АППК указано, что перечисленные в Кодексе принципы административных процедур не являются
исчерпывающими и не могут быть препятствием для применения других
принципов права.
Возвращаясь к принципу добросовестности, отметим, что он ориентирует на то, что в случае, если потенциально заинтересованное лицо было
надлежащим образом уведомлено о своем праве принять участие в административной процедуре в данном статусе, но отказалось от этого, то оно
теряет возможность участия в этой процедуре в будущем. Подобный подход
необходим как для блокировки случаев злоупотребления правом на участие
в административной процедуре, так и для обеспечения эффективности в том
числе оперативности управления.
Административный орган, для того чтобы воспользоваться данным
принципом, обязан в официальном порядке, предусмотренном ст. 66 АППК,
уведомить потенциально заинтересованное лицо о соответствующей адми-
1
Зелінська Я. С. Щодо співвідношення принципів добросовісності та
неприпустимості зловживання процесуальними правами в адміністративному
судочинстві. // Юридичний науковий електронний журнал, 2021, № 10. С. 383.
39

нистративной процедуре, разъяснить такому лицу его права (к уведомлению
может быть приложена соответствующая памятка), указать дату, время и место проведения заслушивания или иных процедурных действий, в которых
имеет право принять участие заинтересованное лицо. В случае неявки потенциально заинтересованного лица в административный орган или неподачи заявления о переносе даты и/или времени проведения процедурных
действий административный орган вправе считать, что такое лицо отказалось от получения статуса заинтересованного лица и дальнейшего участия
в административной процедуре (о наступлении таких последствий также
рекомендуется заблаговременно уведомить потенциально заинтересованное
лицо).
Хотя АППК и не содержит прямого указания на принципак-
тивной роли административного органа, однако он, на наш
взгляд, де-факто присутствует в законодательстве, вытекая из
процитированных выше норм1. В связи с этим административный
орган обязан системно и с максимально широких позиций в рамках каждого административного дела оценивать необходимость
привлечения в процедуру заинтересованных лиц.
ВАЖНО!
Согласно Резолюции № (77) 31 Комитета министров Совета Европы,
если административный акт по своему характеру может негативно повлиять
на права, свободы или интересы человека, заинтересованноелицодолжно
бытьпроинформировано (выделено мной. – Р.М.) о причинах составления
такого акта. Эти причины могут быть либо изложены в самом акте, либо
доведены до сведения соответствующего заинтересованного лица по запросу, в письменной форме и в разумные сроки. Помимо этого, «если административный акт, изданный в письменной форме, негативно влияет на права,
свободы или интересы заинтересованного лица», важно, чтобы в этом акте
«были указаны обычные средства правовой защиты против него, а также
сроки их использования»2.
1
Мельник Р.С. Принцип активной роли административного органа: понятие,
содержание, особенности судебного контроля. // Zanger, 2021, № 11. С. 37-40.
2
Резолюция № (77) 31 Комитета министров Совета Европы «О защите лиц
в отношении действий органов административной власти», 1977 г.
40
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
