Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Введение в профессию. Курс лекций
.pdf
может также занимать гражданин Российской Федерации, имеющий среднее
профессиональное образование в области судебной экспертизы.
Определение уровня квалификации экспертов и аттестация их на право
самостоятельного производства судебной экспертизы осуществляются
экспертно-квалификационными комиссиями в порядке, установленном
нормативными правовыми актами соответствующих федеральных органов
исполнительной власти. Уровень квалификации экспертов подлежит
пересмотру указанными комиссиями каждые пять лет.
215
215
там же
161
Лекция 5 Профессиональные навыки юриста
Навыки - утвердившиеся в ходе неоднократного использования знаний и
умений способности эффективно выполнить определенную работу. В
соответствии с видами действий различают навыки: двигательные,
сенсорные (действия по восприятию), интеллектуальные..."
Под профессиональными навыками юриста следует понимать утвердившиеся
в ходе неоднократного использования знаний и умений способности
эффективно выполнить должностные обязанности юриста
Особенностями профессиональных навыков юриста состоят в том, что они
начинают формироваться в юридическом вузе и продолжают формироваться
в процессе осуществления юридической деятельности. Каковы же виды
профессиональных навыков юриста. По нашему мнению их можно разделить
на несколько групп.
1. Информационно – аналитические навыки
К числу информационно – аналитических навыков следует отнести умение
осуществлять юридический анализ и работать с правовой информацией.
Что же представляет собой юридический анализ? Необходимо отметить, что
Вопросы юридического анализа исследуются в трудах многих отечественных
ученых.
217
Однако, методологические аспекты юридического анализа, такие
как: что является объектом юридического анализа, что является его
предметом, каковы цели юридического анализа, каковы способы (методы)
юридического анализа, что является результатом юридического анализа и
каким образом он оформляется, каково, наконец, место и роль юридического
анализа в системе юридической науки и как юридический анализ
соотносится с аналитической юриспруденцией – на все эти вопросы нет
однозначного и четкого ответа в российской юридической науке.
В настоящей статье попробуем ответить на эти вопросы.
Первым вопросом, который встает на повестку дня при исследовании
проблем юридического анализа является вопрос об объекте юридического
анализа, иными словами какие объекты могут исследоваться с помощью
юридического анализа? По этому поводу существовали различные мнения в
российской юридической науке.
Одни авторы считают, что объектом юридического анализа могут быть
216
216
"Модельный образовательный кодекс для государств-участников Содружества Независимых Государств
(общая часть)//СПС Консультант +
217
см об этом Мкртчян С.М. Юридический язык российских и американских судебных решений: попытка
сопоставительного анализа// Вестник Волгоградского государственного университета. Серия 9:
Исследования молодых ученых. 2012. № 10. С. 208-209. Лановая Г.М. Типология как методологическое
средство теоретико-правового анализа юридического права// История государства и права. 2010. № 4. С. 16-
19. Алпатов Юридическое лицо: от правового анализа к экономической сущности// Современное право.
2011. № 5. С. 66-72. Середа И.М. Юридический анализ уклонения от уплаты таможенных платежей,
взимаемых с организации или физического лица// Юрист. 2003. № 12. С. 48-52. Айрапетов Л.А. Некоторые
аспекты саморегулирования в российской федерации: нормативная база и юридический анализ//Актуальные
проблемы российского права. 2011. № 1. С. 156-161. Пашечко П.В. Теоретико-семантический анализ
юридического процесса в рамках осуществления правоохранительной деятельности//Вестник СанктПетербургского университета МВД России. 2010. № 2. С. 35-39. Грибков А.В. Учение о преступлении. Тула,
2014 и другие
162
только нормы права, поскольку право – есть система норм.
218
Другие же
авторы полагали, что объектом юридического анализа являются нормы
права, правоотношения и правосознание, поскольку, по их мнению, право
состоит из этих компонентов
219
.
По нашему мнению объектом юридического анализа может быть
любое правовое явление: в том числе, такие как норма права,
правоотношение, правосознание, правовое регулирование, правотворчество,
реализация права, применение права, токование права, систематизация
законодательства, правовая система и другие.
Поэтому с позиции юридического анализа представляются
бессмысленными и бесплодными разговоры и дискуссии по поводу того,
какие элементы лежат в основе права, ибо подобного рода дискуссии с
позиции юридического анализа являются методологически
некорректными.
220
Это связано с тем, что элементы юридической реальности
являются разнородными, пронизывают друг друга, но не состоят из
однородных компонентов.
Вторым важнейшим вопросом, возникающим при исследованиях
методологии юридического анализа, является проблема предмета
юридического анализа.
По поводу предмета юридического анализа существуют различные
точки зрения в российской правовой науке.
218
Шершеневич Г.Ф. Общая теория права в 4 выпусках. М., 1910 -1912 вып.2 С.290. Кельзен Г. Чистое
учение о праве. К XIII конгрессу Международной ассоциации правовой и социальной философии (Токио,
1987) Сб переводов. Перев. С.В. Лезова. Отв. ред. В.Н. Кудрявцев, Н.Н. Разумович, Вып 1. М., 1987, С. 49 -
50. Керимов Д.А., Недбайло П.Е., Салющенко И.С., Явич Л.С. К вопросу об определении понятия
социалистического права (по поводу статьи Я.Ф. Миколенко "Право и формы его проявления") //
Правоведение, 1966, № 2. С. 17—23.
219
Кечекьян С.Ф. Нормы права и правоотношения // Советское государство и право, 1955, № 2. Он же.
Правоотношения в социалистическом обществе. М., 1958; Пионтковский А.А. Некоторые вопросы общей
теории государства и права // Советское государство и право, 1956, № 1; Пионтковский А.А К вопросу о
взаимоотношении объективного и субъективного права // Советское государство и право, 1958, № 5;
Сталъгевич А.К. Некоторые вопросы теории социалистических правовых отношений // Советское
государство и право, 1957, № 12; Миколенко Я.Ф. Право и формы его проявления // Советское государство и
право, 1965, № 7. Мамут Л.С. Вопросы права в "Капитале" К. Маркса // Советское государство и право,
1967, № 12. С. 4 Лапаева В.В. Вопросы права в "Капитале" К. Маркса. М., 1982. С. 49—50.
220
o Метолологических проблемах права см. Алексеев С.С. Право: азбука - теория - философия: Опыт
комплексного исследования. М., 1999. Тарасов Н.Н. Методологические проблемы юридической науки /
Тарасов Н.Н. - Екатеринбург: Изд-во Гуманит. ун-та, 2001. - 264 c. Тарасов Н.Н. Метод и методологический
подход в правоведении (попытка проблемного анализа) // Правоведение. - С.-Пб.: Изд-во С.-Петербург. унта, 2001, № 1. - С. 31-50 Тарасов Н.Н. Об основаниях методологических проблем нашего правоведения //
Российский юридический журнал. - Екатеринбург: Изд-во Урал. ун-та, 2001, № 2. - С. 3-9
221
Мкртчян С.М. Юридический язык российских и американских судебных решений: попытка
сопоставительного анализа// Вестник Волгоградского государственного университета. Серия 9:
Исследования молодых ученых. 2012. № 10. С. 208-209. Лановая Г.М. Типология как методологическое
средство теоретико-правового анализа юридического права// История государства и права. 2010. № 4. С. 16-
19. Алпатов Юридическое лицо: от правового анализа к экономической сущности// Современное право.
2011. № 5. С. 66-72. Середа И.М. Юридический анализ уклонения от уплаты таможенных платежей,
взимаемых с организации или физического лица// Юрист. 2003. № 12. С. 48-52. Айрапетов Л.А. Некоторые
аспекты саморегулирования в российской федерации: нормативная база и юридический анализ//Актуальные
проблемы российского права. 2011. № 1. С. 156-161. Пашечко П.В. Теоретико-семантический анализ
юридического процесса в рамках осуществления правоохранительной деятельности//Вестник СанктПетербургского университета МВД России. 2010. № 2. С. 35-39. Грибков А.В. Учение о преступлении. Тула,
2014 и другие
221
Однако, если методологически
163
верно подходить к проблеме юридического анализа то мы увидим, что
предметом изучения является та или иная сторона или аспект какого – либо
правового явления. В силу этого возникает вопрос, что представляет собой
предмет юридического анализа. Предметом юридического анализа является
собственно юридическая сторона того или иного правового явления, а не
экономическая, социальная, психологическая, культурологическая и.т.д.
Возникает вопрос, а что представляет собой юридическая сторона того
или иного правового явления, и из каких составляющих она состоит, иными
словами что представляют собой так называемые единицы юридического
анализа.
На наш взгляд основными единицами (элементами) юридического
анализа являются:
а) субъективные права;
б) юридические обязанности;
в) юридические гарантии;
д) меры защиты и меры юридической ответственности;
е) основания и условия их возникновения, изменения и прекращения
(юридические факты).
В качестве вспомогательных единиц юридического анализа выступают
способы и сроки реализации субъектных прав и обязанностей, мер защиты и
мер ответственности, юридических гарантий, а также пределы их действия во
времени в пространстве и по кругу лиц.
Целью же юридического анализа является поиск ответа на вопрос, что
конкретно представляют собой эти единицы (элементы) юридического
анализа и каким образом они находят свое отражение в других правовых
явлениях.
Что касается способов юридического анализа, то они могут быть самые
разнообразные; для исследования объектов юридического анализа могут
использоваться самые различные методы, которые применяются в
юридической науке. Однако следует отметить, что юридический анализ
имеет, прежде всего, описание существующих единиц анализа, а не
выяснение их природы и сущности, социальной, экономической,
политической, культурной, исторической, психологической, государственно
– волевой и иной природы, обусловленности или воздействия этих явлений.
В задачи юридического анализа эти вопросы не входят, поскольку они входят
в методологическую основу других направлений исследований
юриспруденции или других наук, изучающих право.
Что касается сравнительно – правового подхода то он может быть
использован в юридическом анализе, поскольку он предполагает сравнение
а) субъективных прав, б) юридических гарантий, в) мер защиты и меры
юридической ответственности, г) оснований и условия их возникновения,
изменения и прекращения (юридические факты), а также способов и сроков
их реализации, пределов их действия во времени, в пространстве и по кругу
лиц, применительно к одному и тому же типу регулируемого общественного
164
отношения в различных странах мира, но без выяснения природы и причин
таких различий.
Необходимо отметить, что юридический анализ является необходимым
компонентом любого правового исследования. С позиции методологии
юридической науки он выполняет функцию описания того или иного
правового явления, но не его объяснения. Используя юридический анализ,
мы можем ответить на вопрос, что представляют собой субъективные права,
юридические обязанности, юридические гарантии, меры защиты и меры
юридической ответственности, основания и условия их возникновения,
изменения и прекращения (юридические факты), каковы способы и сроки
реализации субъектных прав и обязанностей, мер защиты и мер
ответственности, юридических гарантий, а также пределы их действия во
времени в пространстве и по кругу лиц, каким образом они находят свое
выражение и отражения в нормах права, а нормы права в источниках
(формах) права, правоотношениях, в правосознании и правовой культуре,
иных компонентах и элементах правовой системы, но без объяснения их
обусловленности, особенностей их реализации в каждом конкретном случае,
а также без возможности прогнозирования развития указанных явлений,
поскольку решение этих задач предполагает использование других подходов
в исследовании тех или иных правовых явлений.
Соответственно результатом юридического анализа является описание
правовой реальности его компонентов и элементов в единицах анализа.
Но поскольку юридическая наука не может ограничиваться только
описанием правовой реальности, но нуждается также в ее объяснении и
прогнозировании дальнейшего развития, она объективно нуждается в
использовании других подходов к исследованию правовых явлений, а как
следствие возникает объективная необходимость в правовом плюрализме,
поскольку только наличие различных подходов позволит выполнить все те
задачи, которые стоят перед современной юридической наукой.
222
Но использование иных методов правовой науки без предшествующего
юридического анализа представляется на наш взгляд бессмысленной затеей,
ибо невозможно ничего объяснить в науке, не имея надлежащего описания
того, что мы собирается исследовать, не проведя типологию исследуемых
явлений, чем и занимается юридический анализ.
223
Возникает вопрос, а как юридический анализ соотносится с
аналитической юриспруденцией. Для ответа на данный вопрос необходимо
понять, что представляет собой аналитическая юриспруденция.
Как отмечается в литературе «аналитический подход к философскоправовой проблематике адекватно может быть эксплицирован через
исследование четырех основных его направлений:
1) анализ существующей концептуальной структуры права;
222
о необходимости правового плюрализма в исследованиях проблем правовых явлений см. Мальцев Г.В.
Понимание права. Подходы и проблемы» М., 1999
223
о необходимости правового плюрализма в исследованиях проблем правовых явлений см. Мальцев Г.В.
Понимание права. Подходы и проблемы» М., 1999
165
2) создание новых концептуальных структур права с соответствующей
терминологией;
3) рациональное обоснование существующих и предполагаемых
правовых установлений; 4) телеологическое толкование, означающее, что
принятие социальных целей подразумевается в терминах социальных мер и
социального упорядочения»
224
.
Как справедливо отмечает В.В. Оглезнев аналитическая
юриспруденция – это направление философско – правовой мысли имеющее
своей целью найти рациональные основания действующего права. Он
пишет, что к числу задач (проблем) аналитической юриспруденции можно
отнести следующие проблемы: «в чем заключается рациональное
обоснование гражданского неповиновения? В чем заключается рациональное
обоснование наказания? Каково рациональное обоснование stare decisis?
позволяет ли учет цели, заключающейся в создании эффективной правовой
системы, сделать вывод, что правила необходимы? Должны ли быть правила
известными? Должны ли быть правила применимыми? Если учитывать цель
человека, заключающуюся в выживании, а также его природу и условия, при
которых он живет, то следует ли из этого, что должны быть созданы правила,
запрещающие воровство и насилие? Если учитывать цель, заключающуюся в
создании гуманного и либерального общества, то следует ли из этого, что
правовая система такого общества должна признавать презумпцию
невиновности? и.т.д»
225
. В отличие от аналитической юриспруденции
юридический анализ не предполагает решение этих вопросов, ибо его целью
является описание правовой реальности в единицах анализа, а также в
проверке того, соответствуют ли единицы анализа закрепленные в нормах
или иных источниках права закономерностям того или иного правового
явления или процесса, в котором эти единицы анализа используются.
Главным вопросом юридического анализа является вопрос не почему, а
как.
В этом принципиальное отличие юридического анализа от
аналитической юриспруденции, которая призвана найти рациональные
основания права.
Нельзя также рассматривать юридический анализ как одно из
направлений юридической науки, ибо он является не направлением, а
необходимым этапом любого правового исследования, позволяющий сделать
описание правовой реальности.
Но юридический анализ необходим не только для осуществления
научных исследований в области теории государства и права, он также
необходим и для осуществления правосудия и профилактики ошибок в
применении права, поскольку осуществление правосудия, а также
224
Summers R.S. The New Analytical Jurists // New York University Law Review. 1966. Vol. 41. P. 865 - 866.
Оглезнев В.В. Историческая реконструкция становления аналитической юриспруденции // История
государства и права. 2011. N 15. С. 7 - 9.
225
Оглезнев В.В. Историческая реконструкция становления аналитической юриспруденции // История
государства и права. 2011. N 15. С. 7 - 9.
166
профилактика ошибок в применении права представляется невозможным без
определения субъективных прав, юридических обязанностей, юридических
гарантий, мер защиты и мер ответственности лиц, участвующих в деле,
способов и сроков реализации субъективных прав и обязанностей лиц,
участвующих в деле, мер защиты и мер ответственности лиц, участвующих в
деле, норм, которыми следует руководствоваться при разрешений того или
иного дела, источников, в котором выражены данные нормы, а также
пределы действия этих норм во – времени, в пространстве и по кругу лиц
226
.
Таким образом юрист должен владеть навыками юридического анализа: он
должен уметь определять особенности субъективных прав, юридических
обязанностей, юридических гарантий, мер защиты и мер ответственности
лиц, участвующих в деле, способов и сроков реализации субъективных прав
и обязанностей лиц, участвующих в деле, мер защиты и мер ответственности
лиц, участвующих в деле, норм, которыми следует руководствоваться при
разрешений того или иного дела, источников, в котором выражены данные
нормы, а также пределы действия этих норм во – времени, в пространстве и
по кругу лиц. Без этого работа юриста представляется невозможной
Вторым важнейшим навыком, относящимся к группе информационно –
аналитических навыков является способность юриста работать с
информацией, как правового, так и не правового характера, уметь выделять
главное, отбрасывать второстепенное, искать и находить доказательства по
тому или иному делу, оценивать доказательства. Это предполагает умение
юриста работать со справочно – правовой системами, с интернетом и иными
источниками информации: находить и использовать необходимую
информацию. Также важнейшим информационно – аналитическим навыком
юриста является наличие критического мышления.
2. Коммуникативные навыки (навыки общения)
К числу коммуникативных навыков (навыки общения) следует отнести
следующие: способность слушать и слышать клиента, контргагента и иных
лиц; способность задать вопросы клиенту, с помощью которых можно
получить необходимую информацию, в том числе неудобные вопросы,
способность понятным и доступным языком изложить суть той ситуации, в
которой оказался клиент, и объяснить ему все возможные выходы из данной
ситуации; способность представить интересы клиента в судах или иных
государственных органов посредством предоставления суду или иным
государственным органам информации в выгодном для клиента свете
(клиенту необходимо предоставлять всю информацию, а также
проинформировать его о возможных рисках и путях их снижения)
3. Организационные навыки
226
Осипов М.Ю. О необходимости использования юридического анализа при осуществлении правосудия //
Юридический мир. 2015. N 5. С. 56 - 59.
167
1. Пунктуальность (недопустимо опаздывать на встречу с клиентом и в
суд и иные государственные органы)
2. Умение обосновать стоимость услуг (для юристов, работающих в частной
практике) и получить гонорар
3. Умение подготовить необходимые юридические документы, таким
образом, чтобы с одной стороны, они не противоречили действующему
праву, а с другой стороны в максимальной степени отвечали действительным
интересам клиента.
4. Иные навыки
168
Лекция 6 Этические и психологические основы деятельности
юриста
Под этикой юриста следует понимать совокупность правил, касающихся
поведения того или иного юриста при осуществлении своей
профессиональной деятельности
К числу принципов этики юриста следует отнести следующие
1. При всех обстоятельствах юрист должен сохранять честь и достоинство,
присущие его профессии.
2. Юрист должен избегать действий (бездействия), направленных к подрыву
доверия. Злоупотребление доверием несовместимо со званием адвоката ( и
юриста в том числе прим мое О.М.).
3. Доверия к адвокату не может быть без уверенности в сохранении
профессиональной тайны. Профессиональная тайна адвоката (адвокатская
тайна) обеспечивает иммунитет доверителя, предоставленный последнему
Конституцией Российской Федерации.
2. Соблюдение профессиональной тайны является безусловным приоритетом
деятельности адвоката. Срок хранения тайны не ограничен во времени.
227
3. Адвокат не может быть освобожден от обязанности хранить
профессиональную тайну никем, кроме доверителя. Согласие доверителя на
прекращение действия адвокатской тайны должно быть выражено в
письменной форме в присутствии адвоката в условиях, исключающих
воздействие на доверителя со стороны адвоката и третьих лиц.
Правила сохранения профессиональной тайны распространяются на:
- факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей;
- все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к
делу;
- сведения, полученные адвокатом от доверителей;
- информацию о доверителе, ставшую известной адвокату в процессе
оказания юридической помощи;
- содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или
ему предназначенных;
- все адвокатское производство по делу;
227
"Кодекс профессиональной этики адвоката" (принят Первым Всероссийским съездом адвокатов
31.01.2003) (ред. от 22.04.2015)//СПС Консультант +
169
- условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные
расчеты между адвокатом и доверителем;
- любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом (юристом)
юридической помощи.
228
.
При осуществлении профессиональной деятельности адвокат обязан:
1) честно, разумно, добросовестно, квалифицированно, принципиально и
своевременно исполнять свои обязанности, активно защищать права,
свободы и интересы доверителей всеми не запрещенными законодательством
средствами, руководствуясь Конституцией Российской Федерации, законом и
кодексом профессиональной этики.
229
;
2) Закон и нравственность в профессии адвоката выше воли доверителя.
Никакие пожелания, просьбы или требования доверителя, направленные к
несоблюдению закона или нарушению правил, предусмотренных настоящим
Кодексом, не могут быть исполнены адвокатом.
Адвокат не вправе давать лицу, обратившемуся за оказанием
юридической помощи, или доверителю обещания положительного
результата выполнения поручения.
230
Адвокат не вправе быть советником, защитником или представителем
нескольких сторон в одном деле, чьи интересы противоречат друг другу, а
может лишь способствовать примирению сторон.
231
Существуют также определенные этические принципы для судьи
Судья должен следовать высоким стандартам морали и нравственности, быть
честным, в любой ситуации сохранять личное достоинство, дорожить своей
честью, избегать всего, что могло бы умалить авторитет судебной власти и
причинить ущерб репутации судьи.
Судья должен добросовестно пользоваться своими гражданскими правами и
исполнять гражданские обязанности. Он не должен использовать свое
служебное положение для получения личных преимуществ в гражданскоправовых отношениях. Ему следует избегать заключения договоров,
влекущих возникновение финансовых обязательств, с лицами, находящимися
от него в служебной зависимости, а также с лицами, являющимися
участниками судебных процессов по делам, находящимся в его производстве.
Судья не должен использовать свой статус в целях получения каких-либо
благ, услуг, коммерческой или иной выгоды для себя, своих родственников,
228
Кодекс профессиональной этики адвоката" (принят Первым Всероссийским съездом адвокатов
31.01.2003) (ред. от 22.04.2015)//СПС Консультант +
229
там же
230
там же
231
там же
170
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]