Трудовое право. Ч.1. Учебное пособие-1

мающей стороной установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, обязанностей по обеспечению безопасных условий и охраны труда.

По такому договору о предоставлении труда работников (персонала) исполнитель (например, частное агентство занятости) временно направляет своих работников с их согласия к заказчику для выполнения трудовых функций, определенных их трудовыми договорами, в интересах, под управлением и контролем заказчика. А заказчик обязан оплатить услуги организации, предоставившей персонал, и использовать труд направленных к нему работников в соответствии с трудовыми функциями, определенными их трудовыми договорами (п. 2 ст.18.1 Закона № 1032-1).

Частное агентство занятности обязано заключить с работником, который будет временно направлен на работу в другую организацию, трудовой договор и внести запись в его трудовую книжку.

В трудовом договоре работника должно быть прописано условие о том, что он будет трудиться в интересах, под управлением и контролем физического лица или организации, не являющихся для него работодателем. При этом включить такое условие в трудовой договор можно лишь в строго оговоренных случаях, а именно (ст. 341.2 ТК РФ):

если работник временно направляется к физическому лицу, которое не является ИП, в целях личного обслуживания, оказания помощи по ведению домашнего хозяйства;

если работник направляется к организации или ИП для временного исполнения обязанностей отсутствующих работников, за которыми сохраняется место работы;

если работник направляется к организации или ИП для проведения работ, связанных с заведомо временным (до девяти месяцев) расширением производства или объема оказываемых услуг. Отметим, что если через агентство занятости предполагается привлечь на такие работы более 10 процентов от среднесписочной численности работников, то при принятии этого решения необходимо учесть мнение

профсоюза (п. 10 ст. 18.1 Закона № 1032-1).

Законодатели выделили три категории работников, которые могут быть направлены на работу к принимающей стороне не только в перечисленных выше случаях, но также во всех случаях, когда допускается оформление срочных трудовых договоров. К таким категориям работников относятся:

лица, обучающиеся по очной форме обучения;

одинокие и многодетные родители, воспитывающие несовершеннолетних детей;

91

лица, освобожденные из учреждений, исполняющих наказание в виде лишения свободы.

Напомним, что случаи, в которых возможно заключение срочного трудового договора, перечислены в ст.59 ТК РФ. Например, частное агентство занятости может заключить срочный трудовой договор со студентом, который обучается по очной форме, на время выполнения временных (до двух месяцев) работ и на этот период направить такого работника к физическому лицу или в организацию по договору о предоставлении труда персонала.

Условия работы у принимающей стороны прописываются в дополнительном соглашении к трудовому договору, которое заключается между работником и частным агентством занятости. В дополнительном соглашении указываются данные о принимающей стороне, а также сведения о договоре предоставления труда работников (персонала). Также в дополнительное соглашение можно включить положения, в которых оговариваются права и обязанности принимающей стороны, перечисленные в статье 341.2 ТК РФ.

Отметим, что частное агентство занятости обязано контролировать, действительно ли направленные работники выполняют трудовые функции, определенные трудовыми договорами, а также соблюдает ли принимающая сторона нормы трудового законодательства.

ТЕМА 7. ИЗМЕНЕНИЕ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА

1.Понятие и причины изменения трудового договора.

2.Постоянный перевод на другую работу. Перемещение.

3.Временный перевод на другую работу.

4.Переводы, осуществляемые в обязательном порядке.

5.Отстранение от работы.

1. Понятие и причины изменения трудового договора

Изменение трудового договора – одна из стадий в развитии трудовых правоотношений, связанная главным образом с изменением основных условий трудового договора.

Изменение ситуации на рынке, смена собственника и организа- ционно-правовой формы организации-работодателя, появление новых технологических процессов и многочисленные иные причины могут повлечь за собой необходимость изменения круга основных обязанностей работника, условий их выполнения и т.д. Все они влекут за собой необходимость новации трудовых правоотношений.

Изменениям трудового договора посвящена гл.12 ТК РФ. Статьей 72 ТК РФ в качестве общего правила установлено, что изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе

92

перевод на другую работу, допускается только по соглашению сторон трудового договора, исключение из этого правила составляют случаи,

предусмотренные ТК РФ (ст.72.2, 74, 99, 113, 327.4, 349.4). Соглаше-

ние об изменении определенных сторонами условий трудового договора заключается в письменной форме.

Изменению могут быть подвергнуты все определенные сторонами трудового договора условия, а также дополнительные условия трудового договора. Чаще всего в кадровой практике изменению подвергаются:

место работы работника;

порученная работнику трудовая функция либо конкретный вид поручаемой работнику работы;

оплата труда работника (размер оклада, доплаты, надбавки, а также поощрительные выплаты, сроки выплаты);

режим рабочего времени и времени отдыха работника;

в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы);

дополнительная денежная компенсация при увольнении по соглашению сторон;

перевод работника на другую работу;

иные изменения определенных сторонами условий трудового договора и др.

Согласие сторон трудового договора оформляется в виде дополни-

тельного соглашения к трудовому договору. Оно составляется в пись-

менном виде в двух экземплярах, которые подписываются сторонами, закрепляются печатью работодателя и хранятся у сторон трудового договора. В случае согласия сторон изменения трудового договора вступают в силу с момента подписания или с оговоренной в соглашении даты.

2. Постоянный перевод на другую работу. Перемещение

Условия и порядок перевода на другую работу определяются гл.12 ТК РФ.

Перевод на другую работу – это постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем.

Итак, переводы можно разделить:

-на временные;

-постоянные;

-переводы, осуществляемые в обязательном порядке.

93

Постоянныйпереводоформляетсявследующихслучаях(ст.72.1ТКРФ):

изменяется трудовая функция работника (например, инженер становится главным инженером);

изменяется структурное подразделение, указанное в трудовом договоре работника (например, менеджер отдела закупок переводится в отдел продаж);

работник переводится на работу в другую местность (населенный

пункт) в связи с переездом работодателя.

Постоянный перевод возможен как по инициативе работника, так и по инициативе работодателя, но допускается только после достижения соглашения между работником и работодателем. В обязательном порядке необходимо письменное согласие работника.

Узнав о наличии вакантной должности и соизмерив свои возможности с требованиями, предъявляемыми работодателем к соискателю вакантной должности, работник может подать работодателю заявление произвольной формы с просьбой о новом назначении. Перевод на другую работу может быть произведен по результатам аттестации работника, в соответствии с карьерным планом работника, в результате предложения работодателя и другим основаниям, предусмотренным ТК РФ.

Постоянный перевод оформляется дополнительным соглашением, приказом (распоряжением) работодателя, записью в трудовую книжку.

По письменной просьбе работника или с его письменного согласия может быть осуществлен перевод работника на постоянную работу к другому работодателю. При этом трудовой договор по прежнему месту работы прекращается по п. 5 ч.1 ст.77 ТК РФ.

Перевод следует отличать от перемещения, изменения определенных сторонами условий трудового договора и командировки.

Не является переводом на другую постоянную работу и не требует согласия работника перемещение его у того же работодателя на другое рабочее место, в другое структурное подразделение этой организации в той же местности, поручение ему работы на другом механизме или агрегате, если это не влечет за собой изменения определенных сторонами условий трудового договора (ст.72.1 ТК РФ).

Под структурным подразделением организации понимаются филиалы, представительства, отделы, цеха, участки и т.д., а под другой местностью – местность за пределами административно-территориаль- ных границ соответствующего населенного пункта.

Запрещается переводить и перемещать работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья.

94

3. Временный перевод на другую работу

Понятие временного перевода содержится в ст. 72.2 ТК РФ. По соглашению сторон, заключаемому в письменной форме, работник может быть временно переведен на другую работу у того же работодателя на срок до одного года. Однако в случае, когда такой перевод осуществляется для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, – до выхода этого работника на работу.

Важным условием временного перевода является отсутствие у работника противопоказаний по состоянию здоровья.

По окончании определенного сторонами срока временного перевода на другую работу работодатель может, а по требованию работника обязан предоставить ему прежнюю работу. Однако если срок временного перевода истек, а работник не настаивает на предоставлении прежней работы и продолжает работать, то условие о временном характере перевода утрачивает силу. В этом случае работа по должности (профессии, специальности), на которую работник был временно переведен, считается для него постоянной, и работодатель не вправе без согласия работника перевести его на прежнюю или другую работу.

В случае производственной необходимости работодатель имеет право переводить работника на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу в той же организации с оплатой труда по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе (ст. 72 ТК РФ).

Такой перевод допускается для предотвращения катастрофы природного или техногенного характера, производственной аварии, несчастного случая на производстве, пожара, наводнения, голода, землетрясения, эпидемии или эпизоотии и в любых исключительных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части.

Перевод работника без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя допускается также в случаях простоя (временной приостановки работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера), необходимости предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника, если простой или необходимость предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника вызваны вышеназванными чрезвычайными обстоятельствами. При этом перевод на работу, требующую более низкой квалификации, допускается только с письменного согласия работника.

При этом работодатель представляет доказательства, подтверждающие, что изменение определенных сторонами условий трудового дого-

95

вора явилось следствием изменений в организации труда или организации производства и не ухудшило положение работника по сравнению с условиями коллективного договора, соглашения. При отсутствии таких доказательств изменение определенных сторонами условий трудового договора, по разъяснению Верховного Суда РФ, нельзя признать законным.

В частности, пунктом 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. №2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» предусмотрено, что временный перевод работника без его согласия на не обусловленную трудовым договором работу для предотвращения простоя, уничтожения или порчи имущества, а также для замещения отсутствующего работника может быть признан обоснованным при условиях, что это было вызвано чрезвычайными обстоятельствами или когда непринятие указанных мер могло привести к катастрофе, производственной аварии, стихийному бедствию, несчастному случаю и другим последствиям.

Такой вывод Пленум Верховного Суда РФ сделал, основываясь на положениях Конвенции МОТ № 29 «О принудительном или обязательном труде» (1930): не является принудительным трудом всякая работа или служба, требуемая в условиях чрезвычайных обстоятельств.

Временный перевод на работу, не обусловленную трудовым договором, при соблюдении установленных законодательством о труде гарантий, обязателен для работника. Отказ от выполнения работы при переводе, совершенном с соблюдением закона, признается нарушением трудовой дисциплины, а невыход на работу – прогулом.

Вместе с тем Верховный Суд обратил внимание на то обстоятельство, что согласно ст.219 и 220 ТК РФ работник не может быть подвергнут дисциплинарному взысканию за отказ:

от выполнения работ в случае возникновения опасности для его жизни и здоровья вследствие нарушения требований охраны труда, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, до устранения такой опасности

от выполнения тяжелых работ и работ с вредными и (или) опасными условиями труда, не предусмотренных трудовым договором.

4. Переводы, осуществляемые в обязательном порядке

Переводы на другую работу у того же работодателя осуществляются, как правило, по инициативе самого работодателя. Однако законодательству известны случаи, когда такие переводы осуществляются независимо от желания работодателя. Такие основания предусмотрены Трудовым кодексом, а именно:

96

1. Перевод работника на другую работу в соответствии с медицинским заключением (ст. 73).

Работника, нуждающегося в переводе на другую работу в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, с его письменного согласия работодатель обязан перевести на другую имеющуюся у работодателя работу, не противопоказанную работнику по состоянию здоровья, на срок до четырех месяцев.

Если работа, на которую переведен работник, в соответствии с медицинским заключением оплачивается ниже его прежней работы, за ним сохраняется его прежний средний заработок в течение одного месяца со дня перевода. При переводе в связи с трудовым увечьем, профессиональным заболеванием или иным повреждением здоровья, связанным с работой, прежний средний заработок сохраняется до установления стойкой утраты профессиональной трудоспособности либо до выздоровления работника.

Если работник, нуждающийся в соответствии с медицинским заключением во временном переводе на другую работу на срок до четырех месяцев, отказывается от перевода либо соответствующая работа у работодателя отсутствует, то работодатель обязан на весь указанный в медицинском заключении срок отстранить работника от работы с сохранением места работы (должности). В данный период заработная плата работнику не начисляется за исключением случаев, предусмотренных трудовым законодательством, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

В случае, если в соответствии с медицинским заключением работник нуждается во временном переводе на другую работу на срок более четырех месяцев или в постоянном переводе и отказывается от перевода либо у работодателя отсутствует соответствующая работа, трудовой договор может быть прекращен в соответствии с п. 8 ч. 1 ст.77 ТК РФ. По данным основаниям может быть расторгнут трудовой договор и с руководителями организаций (филиалов, представительств или иных обособленных структурных подразделений), их заместителями и главными бухгалтерами, нуждающимися в соответствии с медицинским заключением во временном или в постоянном переводе на другую работу.

Работодатель обладает правом не прекращать с указанными работниками трудовой договор, а отстранить их от работы на срок, определяемый соглашением сторон. В данном случае необходимо получить

письменное согласие работника.

В период отстранения от работы заработная плата указанным работникам не начисляется за исключением случаев, предусмотренных

97

действующим законодательством о труде, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

Согласно ст.254 ТК РФ, беременным женщинам в соответствии с медицинским заключением и по их заявлению снижаются нормы выработки, нормы обслуживания либо эти женщины переводятся на другую работу, исключающую воздействие неблагоприятных производственных факторов, с сохранением среднего заработка по прежней работе.

До предоставления беременной женщине другой работы, исключающей воздействие неблагоприятных производственных факторов, она подлежит освобождению от работы с сохранением среднего заработка за все пропущенные вследствие этого рабочие дни за счет средств работодателя.

При прохождении обязательного диспансерного обследования в медицинских организациях за беременными женщинами сохраняется средний заработок по месту работы.

Также женщины, имеющие детей в возрасте до полутора лет, в случае невозможности выполнения прежней работы переводятся по их заявлению на другую работу с оплатой труда по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе до достижения ребенком возраста полутора лет.

2. Изменение определенных сторонами условий трудового договора по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (ст.74)

В случае, когда по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда, определенные сторонами условия трудового договора не могут быть сохранены, допускается их изменение по инициативе работодателя, за исключением изменения трудовой функции работника (перевода).

О предстоящих изменениях определенных сторонами условий трудового договора, а также о причинах, их вызвавших, работодатель обязан уведомить работника в письменном виде не позднее чем за 2

месяца, если иное не предусмотрено ТК РФ.

При отказе работника осуществлять трудовую деятельность в новых условиях работодатель обязан в письменной форме предложить ему другую имеющуюся у него работу, которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. Другой работой может быть как вакантная должность или работа, соответствующая квалификации работника, так и вакантная нижестоящая должность или нижеоплачиваемая работа. Работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности, других местностях – только если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

98

При отсутствии указанной работы или отказе работника от предложенной работы трудовой договор прекращается в соответствии с п.7 ч.1 ст.77 ТК РФ (отказ работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора).

В случае, когда изменения организационных или технологических условий труда могут повлечь за собой массовое увольнение работников, работодатель в целях сохранения рабочих мест имеет право с учетом мнения выборного органа профсоюзной организации вводить режим неполного рабочего дня (смены) или неполной рабочей недели

на срок до шести месяцев.

Трудовой договор расторгается при отказе работника от продолжения работы в режиме неполного рабочего дня (смены) или неполной рабочей недели в соответствии с п.2 ч.1 ст.81 ТК РФ (сокращение численности или штата работников). При этом работнику предоставляются соответствующие гарантии и компенсации.

Изменения определенных сторонами условий трудового договора, вводимые в соответствии с настоящей статьей, не должны ухудшать положение работника по сравнению с установленным коллективным договором, соглашениями.

Необходимо отличать перевод на другую работу от командировки. В соответствии со ст. 166 ТК РФ служебной командировкой является поездка работника по распоряжению работодателя на определенный срок для выполнения служебного поручения временно вне места работы. Служебные поездки работников, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер, служебными командировками не признаются.

В отличие от перевода при командировке за работником сохраняется постоянное место работы, средняя заработная плата, а расходы, связанные с командировкой, возмещаются в виде компенсационных выплат: расходы на проезд, расходы по найму жилого помещения, суточные, иные расходы с разрешения работодателя.

Командировка имеет некоторое внешнее сходство с переводом на работу в другую местность. Однако между этими правовыми понятиями есть ряд отличий:

командировка всегда ограничивается сроками, постоянные переводы сроками не ограничены;

командировка может быть только в другую местность – перевод возможен и на том же предприятии;

при командировке не делается никаких записей в трудовой книжке;

перевод на другое предприятие влечет за собой прекращение прежних трудовых отношений – при командировке сохраняется правовая связь с предприятием.

99

Переводы по общему правилу допускаются только с согласия работника. При командировке такого согласия не требуется за исключением положений ст. 259 ТК РФ, а именно:

1)запрещается направление в командировку беременных женщин;

2)направление в командировку допускается только с письменного согласия и при условии противопоказаний по состоянию здоровья:

женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет;

матерей и отцов, воспитывающих без супруга (супруги) детей в возрасте до пяти лет;

работников, имеющих детей-инвалидов;

работников, осуществляющих уход за больными членами их семей в соответствии с медицинским заключением.

5.Отстранение от работы

Глава 12 ТК РФ, регламентирующая изменение трудового договора,

предусматривает также основания отстранения работника от работы и его правовые последствия.

Под отстранением от работы следует понимать временное недопущение работника к исполнению трудовых обязанностей. Оно возможно только по основаниям, предусмотренным законом. Недопустимы волевые действия работодателя, отстраняющего работника по своему усмотрению.

К таким основаниям в соответствии со ст. 76 ТК РФ относятся:

появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического и токсического опьянения. Факт нетрезвого состояния (наркотического или токсического опьянения) должен быть подтвержден медицинским заключением или соответствующим актом, который подписывается должностным лицом и лицами, являющимися свидетелями данного обстоятельства;

непрохождение в установленном порядке обучения и проверки знаний и навыков в области охраны труда. Такую обязанность для работника устанавливает ст. 214 ТК РФ;

непрохождение в установленном порядке обязательного медицинского осмотра, а также обязательного психиатрического освидетельствования в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ;

выявление в соответствии с медицинским заключением противопоказаний для выполнения работником работы, обусловленной трудовым договором. Это основание отстранения от работы применяется в тех случаях, когда работник, нуждающийся в соответствии с медицинским заключением во временном переводе на другую работу на срок до четырех месяцев, отказывается от перевода либо

100