Трансграничный брак международно-правовой аспект

отношения, регулируемые семейным законодательством, как, например, условия и порядок вступления в брак, прекращение брака и признание его недействительным, которое регулирует личные неимущественные отношения между членами семьи и ряд других положений, устанавливаемых национальным правом каждой конкретной страны.

Наравне с предметом выступает и метод правового регулирования, который, по общему правилу, представляет собой совокупность способов, средств, приемов регулирования отношений, входящего в предмет семейного права.

Уточнив, в чем заключается предмет и метод семейного права вообще как абстрактной категории (в данном случае об абстракции можно говорить постольку, поскольку ни предмет, ни метод правового регулирования в используемом контексте не соотносятся с правом конкретного государства, а используются только в качестве примера для выявления сути изучаемой проблемы), становится очевидной невозможность существования международного семейного права.

Здесь приходится говорить именно о невозможности существования международного семейного права, то есть работы его как отдельной отрасли права. Иначе говоря, функционирование данного механизма во времени, правовые положения которого имели бы юридические последствия для иностранных государств, воспринявших в свое национальное законодательство нормы международного семейного права, не представляется возможным, имеющим перспективу существования и развития как целостного организма.

Это связано с тем, что, являясь специфической отраслью, семейное право, будучи основанным во многом на обычаях, традициях, религиях, нормах морали и принятых правилах поведения в определенном государстве, не может выйти на международный уровень регулирования, поскольку далеко не каждое государство готово поступиться своими принципами в отношении особенностей семейного права, чтобы принять единообразные нормы по ряду вопросов1.

Тем не менее, в этой сфере принято множество международных конвенций, посвященных регулированию отдельных вопросов семейного права: заключению и расторжению брака,

79

1 Трофимец И.А. Институт брака в России, государствах-участниках Содружества Независимых Государств и Балтии: Дис. ... д-ра юрид. наук: 12.00.03. М., 2012. С. 69, 74–75.

признанию его действительным (или недействительным), защите несовершеннолетних детей, алиментным обязательствам, сотрудничеству в отношении усыновления и определению режима собственности супругов1.

Завершая рассмотрение вопроса о заключении брака, можно сделать следующие выводы, сформулировав при этом определение брака.

Брак представляет собой индивидуальный синаллагматический консенсуальный возмездный алеаторный гендерный договор с длящимся исполнением, заключаемый с целью создания семьи. Форма заключения брака может быть как устная, так и письменная. Объединившись с критерием международности2, т.е. при заключении брака гражданами различных государств такой брак становится международным. Поскольку брак является договором, то международный брак может быть признан сделкой, имеющей международный характер.

При заключении брака в устной форме наличие брачно-се- мейных отношений следует определять с помощью установления основных начал семейного законодательства: наличия чувств взаимной любви и уважения, взаимопомощи и ответственности перед семьей и всеми ее членами, совместного ведения хозяйства мужчиной и женщиной, наличие (рождение) детей, совместного проживания супругов и т.д.

В международном частном праве законодательные предписания различных государств, относящихся к данному вопросу, так же, как и в других областях, не совпадают.

Продолжая тему о браке как гражданско-правовом договоре, важно обратиться к мусульманскому праву, в котором брак представляет собой самостоятельный гражданско-правовой договор по созданию семьи с последующим возникновением прав и обязанностей супругов3. Договор брака считается действитель-

ным как при соблюдении религиозных обрядов, так и без таковых, но их проведение желательно.

Мусульманское и российское законодательство дифференцируют подходы к вопросу о значимости религиозных взглядов супругов в вопросах действительности брака. Россия, являясь светской страной и имея конституционным принципом отделение государства от церкви, не включает в семейное законодательство положения о вероисповедании будущих супругов. В свою очередь мусульманское право придает религиозным взглядам большое значение. Так, допускается вступление в брак мусульманина только с мусульманкой или христианкой или иудейкой (китаби):

﴾ﻢﻜﻠﺒﻗﻦﻣﺐﺘﻜﻟﺍﺍﻮﺗﻭﺃﻦﻳﺬﻟﺍﻦﻣﺖﻨﺼﺤﻤﻟﺍﻭ﴿

«(Разрешены вам) целомудренные из тех, кому даровано писание до вас»1.

Из истории семейной жизни Пророка Мухаммеда известно, что среди его жен были иудейка София и представительницы других религий – жены Пророка Джуварийя бинт аль-Харис, Умм Хабиба и Маймуна бинт ал-Харис, которые впоследствии приняли ислам2.

По общераспространенному мнению, мусульманка может вступить в брак только с мусульманином. Эта норма шариата исходит из необходимости опеки со стороны мужа-мусульманина над женщиной, не допуская опеки над мусульманкой со стороны супруга – представителя другой религии.

Таким образом, несмотря на то, что Российская Федерация является, в соответствии с действующей Конституцией Российской Федерации, светским государством, на практике в отдельных регионах с этнокультурным компонентом, исповедующим ислам, принадлежность будущих супругов к одной религии выступает одним из ключевых вопросов при заключении брака. Известно, что семейное право выступает единственной отраслью, не подчиняющейся в полном объеме законодательному регулированию. Брачно-семейные отношения супругов и членов семьи регламентировать с помощью правовых норм невозмож-

2Бабич А.Г. Многоженство. Советы и комментарии. Религиозное издание. М.: Издательсткий дом «Ансар», 2006. С. 26–37.

но в силу их динамичности, гибкости и дифференцированности. Государство, предоставляя своим гражданам свободу в вероисповедании, мысли и убеждениях и утвердив запрет на вмешательство государства в частную жизнь граждан, лишает, таким образом, себя возможности контроля семейных отношений и, как следствие, утрачивает свое право на отдельные немаловажные элементы управления людьми. В качестве одного из таких элементов и выступает религиозная принадлежность будущих супругов. Оставаясь вне сферы регулирования права, данная область переходит в общественные отношения, проявляясь в них в качестве особенностей культуры, традиций и обычаев и переходит из правовой сферы регулирования в социальную.

Вторым понятием социальной сферы регулирования в брач- но-семейных отношениях выступает временный брак. Законодательное определение временного брака в российском и мусульманском праве в настоящее время отсутствует. Временный брак разрешался мусульманским правом лишь в начале становления мусульманской религии, но в последующем был запрещен. На современном этапе развития ислама некоторые мусульманские секты, в частности, шииты1, разрешают временные браки, основываясь на высказывании Ибн ‘Аббаса о допустимости таких браков и не признавая последующего его запрета; суннитские ученые, доказывая запрещенность временных браков, указывают на последующий отказ Ибн ‘Аббаса от данного мнения.

Временный брак представляет собой один из видов брач- но-семейных договоров шариата, широко распространенных в раннем исламе. На современном этапе развития общества временный брак постепенно уходит из практики и заключают его преимущественно люди пожилого возраста в отдаленных местностях Ирана, Ирака и в некоторых других местностях.

супругой условия при заключении договора о временном браке о ее неприкосновенности брак считается действительным. В таком случае супруг удовлетворяется всеми благами семейной жизни, кроме физической близости. При наступлении беременности женщины, состоящей во временном браке, право требования от мужа средств или наследования его имущества у супруги не возникает. Муж также не наследует имущество жены, с которой он состоит во временном браке.

Права женщин во временном и постоянном браках существенно различаются. Так, супруга во временном браке обладает более широкой свободой и правами по сравнению с женщиной, состоящей в браке постоянном, однако «временная» жена не имеет права требовать от мужа того, чего может потребовать от него жена постоянная. Супруга во временном браке имеет право выходить из дома без разрешения мужа, если ее отсутствие не ущемляет интересы мужа. В противном случае она лишается этого права. Временный брак, как и постоянный, обязывает мужа не покидать жену более чем на четыре месяца. Если женщина соглашается на заключение с мужчиной временного брака, указывается срок истечения этого брака и размер выкупа (михра), а мужчина в одностороннем порядке признает временный брак постоянным. При согласии женщины на заключение постоянного брака договор вступает в юридическую силу, при ее отказе от продолжения отношений договор брака признается недействительным1.

Шариат допускает превращение временного брака в постоянный по обоюдному согласию супругов, состоящих во временном браке. Временный брак в мусульманском праве рассматривается и с точки зрения возможности нахождения женщины в доме, где существует возможность встречи с посторонними мужчинами. Так, в случае появления молодой женщины в чужом доме, где находятся посторонние мужчины и несовершеннолетние мужского пола, глава семьи (отец или дед) вправе заключить временный брак на срок от нескольких часов до нескольких дней между этой женщиной и несовершеннолетним, с целью приобретения «временной» женой статуса «махрама» – не запретной для мужчин данной семьи. В таком случае каждый из членов данной семьи приобретает право общения и обращения с данной

83

1Мухаммад Али Аль-Хашими. Личность мусульманина. М.: Российский фонд «Ибрагим бин Абдулазиз Аль Ибрагим», 1997. С. 68–71.

женщиной как с женщиной своего рода. Такой брак представляет собой юридическую фикцию, и «временный» несовершеннолетний супруг не ставится в известность об изменении своего положения, поскольку брак за него заключается родителями.

Мусульманское право допускает возможность заключения брака под условием. Так, любой из будущих супругов при вступлении в брак наделяются правом произнесения фразы следующего содержания: «Я беру ее (его) в жены (мужья), если она (он) имеет хороший характер». Если в последующем окажется, что другой супруг не соответствует данному условию, у супруга, произнесшего указанную фразу при бракосочетании, возникает возможность выбора между аннулированием брака и признания его действительным.

При вступлении в брак каждым из будущих супругов также могут быть поставлены и иные условия, накладывающие на одного из них обязанности или наделяющие его правами, прямо не предусмотренными шариатом. В случае принятия данных условий другой стороной они становятся для нее обязательными. Так, жена может при заключении договора брака поставить условие о недопустимости заключения мужем второго и последующих браков без ее согласия, а также поставить другие условия.

Смешанные, международные браки занимают особое место в государствах, исповедующих ислам. Коран наравне с другими источниками мусульманского права определяет условия допустимости браков с представителями других религий. Аяты Корана, затрагивающие брачно-семейные отношения, разделяют людей на верных и неверных, определяют границы между ними, что проводит разграничение между мусульманами и немусульманами. Французский исследователь мусульманского права Мохаммед Аркун указывает, что уже во времена коранических откровений люди знали, что законность каждого брака связана с уровнем «чистоты» в религиозном смысле1. Известно, что право задерживало развитие такого социально-культурного института, как международный брак. Возникновение в нем запрещающих и разрешительных норм связано историческими условиями, при которых ислам налагал запрет на браки между представителями иных религий и принимал их лишь в исключи-

84

1 Аркун М. Смешанные брачные союзы в мусульманской среде // Восток. № 6. 2001. С. 131–132.

тельных случаях. Шариат и по настоящее время негативно характеризует браки мусульман и атеистов или язычников1.

В соответствии с законами Шариата браки с христианами и иудеями должны заключаться на аналогичных условиях с мусульманскими. Существенным является положение, при котором мусульманский брак с представителями христианских или иудейской религий имеет исключительно односторонний характер и допускается только в одном направлении – между муж- чиной-мусульманином и «женщиной писания»2. Иные формы браков, в которых мужчина исповедует религию, отличную от ислама, невозможен. В такого рода трансграничных браках отсутствуют коллизии в связи с принятием до его регистрации будущей супругой-иноверкой ислама – религии будущего мужа. При совершении вероотступнического поступка мусульманской женщиной впоследствии она может быть подвергнута наказанию в виде лишения свободы с целью «поразмыслить о своих заблуждениях», поскольку в соответствии с местными традициями и обычаями считается, что мужчина с его неограниченной властью в семье сможет со временем обратить жену в свою веру. Такую «религиозную эволюцию» неверной мусульманская мораль всемерно поощряет и отпускает за это грехи3. Доктор исторических наук, профессор Н. Крылова в своих трудах указывает, что «брачные союзы мавританцев с советскими/российскими гражданками, заключенные в бывшем СССР или нынешней Российской Федерацией, законной юридической силы на территории Мавритании не имеют (даже при условии их оформления в полном соответствии с советским (российским) правом), официально не регистрируются и рассматриваются как сожительство. Следует указать, что по своему национальному характеру в вопросах религии мавританцы отличаются терпимостью, поэтому и общественное мнение, как правило, признает русско-маври- танские смешанные браки де-факто»4.

1Саййид Муджтаба Рукни Мусави Лари. Западная цивилизация глазами мусульманина. Баку, 1994. С. 437–449.

2См.: Мухаммад Али Аль-Хашими. Личность мусульманина. М.: Российский фонд «Ибрагим бин Абдулазиз Аль Ибрагим», 1997.

3Мухамедов Р.М. Личные отношения супругов по новому кодексу о браке и семье Узбекской ССР // Правовое регулирование гражданских, трудовых и семейно-брачных отношений. Ташкент: Фан, 1974. С. 188–204.

Классическому мусульманскому браку, его истории и традициям, социальному поведению мужчин и женщин в мире ислама, образу жизни, морали и психологии, правилам поведения замужней женщины в мусульманском обществе посвящено множество работ1.

Культурно-правовые составляющие шариата, досконально проанализированные в работах Л.С. Сюкияйнена2, отмечают, что брачный церемониал у мусульман не носит привычного для российских обычаев торжественного характера. Брак оформляется дома или в мечети, в присутствии самых близких родственников. Письменного заверения брака не требуется. Достаточно присутствия на церемонии двух свидетелей мужского пола или одного мужчины и двух женщин, роль которых при заключении брака ограничивается формальным присутствием во время ритуала в момент, когда родители жениха выплачивают отцу невесты денежный выкуп (михр), а духовное лицо зачитывает определенные главы Корана и троекратно провозглашает условия договора. При заключении религиозного брака мусульманина с христианкой в их договор брака включается положение о минимальном размере выкупа. При соглашении сторон договор может не заключаться. При вступлении в брак мусульман свидетелями должны быть только мусульмане. Иудеи и христиане допускаются в свидетели только в исключительных случаях, когда мусульманин женится на дочери «получившего писание», т.е. христианке или иудейке3.

Достаточно сложным с точки зрения правового регулирования смешанных браков является алжирское право, поскольку у местного законодателя возникла существенная необходимость объединения в едином кодификационном акте мусульманских

норм и обычного права с общедемократическими положениями Национальной Хартии и Конституции Алжира.

В настоящее время действующее семейное законодательство Алжирской Народной Демократической Республики, как и право Туниса, Ливии, Египта имеет компромиссный характер между традиционным мусульманским правом и современным кодифицированным правом большинства цивилизованных стран1. Следует отметить, что в настоящее время в указанных государствах общество еще не готово к полному принятию устоев и традиций европейского мира. Культура и мораль, складывающиеся

вперечисленных странах на протяжении тысячелетий, не могут измениться за несколько десятков лет. Восточное мусульманское общество консервативно и с трудом принимает нововведения, предлагаемые политической элитой. Прогрессивность взглядов молодежи в вопросах брачно-семейных отношений отмечается лишь в крупных городах-миллионерах, которыми выступают преимущественно столицы указанных государств. Уже

впригородах, расположенных в 50–80 км от крупных городов, наблюдается строгое соблюдение норм шариата представителями обоих полов и полное соответствие их поведения мусульманскому праву. Таким образом, переход к семье супружеского типа, основанного на равноправии мужчины и женщины, в странах мусульманской Африки и Востока следует признать преждевременным. Такого же мнения придерживается и профессор Н. Крылова, отмечая, что несвоевременные меры по унификации законодательства многих исламских государств впоследствии могут привести к непредсказуемым последствиям2.

Рассматривая место женщины в мусульманском браке, важно отметить, что она рассматривается как представительница другой большой семьи, другого рода, клана. Полноправным членом семьи мужа женщина становится лишь после рождения ребенка (предпочтительнее, сына), зарекомендовав себя хорошей хозяйкой. Любого рода контакты с кровными родственниками для нее минимизируются. Несмотря на всю современность и демократичность мусульманского общества в части брачно-се- мейных отношений, законодательство большинства восточных

2Подробнее см.: Справка Посольства России в АНДР (г. Алжир) «Мусульманское право и брачно-семейное законодательство в АНДР» от 8 сентября 1993 г.

государств устанавливают непривычные для европейского права обязанности для супруги в браке. Так, в числе прочих обязанностей жены указывается на необходимость ее «повиновения своему мужу и оказание ему уважения как главе семьи» (ст. 39 п. 1 Семейного Кодекса АНДР), вскармливание и воспитание его потомства в духе религии отца (ст. 39. п. 2; ст. 62), «уважение родственников мужа и его близких» (ст. 39 п. 3). Одновременно супруга имеет право «посещать своих близких родственников и принимать их согласно обычаев» (ст. 38). Однако права матери в отношении детей в семейном праве Алжира не содержатся вовсе.

В настоящее время в Алжире действует семейное законодательство, принятое еще в 1984 г. Несмотря на то, что алжирская конституция провозглашает равенство полов, мнение женщины в семье не учитывается. Узаконена полигамия; супруг в одностороннем порядке вправе расторгнуть семейный союз. В этом случае жилье и совместно нажитое имущество остаются в собственности мужа. Бывшая супруга и дети лишены любых прав на имущество и место жительства. Кроме того, женщина в Алжире не может выйти замуж за не-мусульманина, а за представителя своей религии может лишь с согласия отца или старшего брата. Таким образом, в алжирской семье царит мужской диктат1.

Принятие алжирского семейного кодекса упорядочило в законодательном порядке некоторые вопросы брачно-семейных отношений, в том числе смешанных, международных, браков. Несмотря на запрет мусульманского права, указанный закон в настоящее время допускает заключение брака граждан АНДР с представительницами иностранных государств, исповедующих любую религию. Одновременно с оговоренными положениями закон не защищает гражданские права и свободы как женщинграждан Алжира, так и представительниц иностранных государств, постоянно проживающих в АНДР2.

Из вышеизложенного следует вывод о том, что сфера действия мусульманского права в настоящее время остается весьма