Трансграничный брак международно-правовой аспект

тому, что права женщин, находящихся в незарегистрированном браке, не защищены нормами семейного законодательства.

В июне 1997 г. депутатами Государственной Думы А.В. Апариной, В.К. Кошевым, М.А. Таранцовым, Л.Н. Швецом было внесено предложение возобновить введение уголовной ответственности «за сожительство лица, состоящего в гражданской форме брака, с двумя или несколькими женщинами (мужчинами)». Проект был обсужден комитетом Государственной Думы по законодательству и судебно-правовой реформе и рабочей группой по подготовке проектов об изменении и дополнении Уголовного кодекса Российской Федерации, однако поддержки не получил.

Несмотря на это, одобренная Государственной Думой 20 ноября 1997 г. Концепция законодательной деятельности по обеспечению равных прав и равных возможностей мужчин и женщин1 предусматривает необходимость восстановления уголовной ответственности за многоженство.

Представляется, что к настоящему времени для защиты в судебном порядке экономических и иных прав женщин, фактически состоящих в полигамных браках, назрела необходимость в законодательном регулировании многоженства2. Утверждения о том, что введение данного института в российском праве может нарушить права женщин, вступающих в такой брак, неубедительны. Вступление в подобный брак для каждой из сторон является добровольным, и нарушения данного принципа могут повлечь существенные последствия для супругов в будущем. Кроме того, в будущем, при признании полигамных браков, видится возможным введение дополнительных гарантий на законодательном уровне для всех членов семьи с целью защиты их конституционных прав3.

Современное правосознание народов государств мусульманского мира, характер правоотношений в них не исключают

1Постановление Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 20 ноября 1997 г. № 1929-II ГД «О Концепции законотворческой деятельности по обеспечению равных прав и равных возможностей мужчин и женщин» // Ведомости Федерального Собрания Российской Федерации, 1997, № 35, ст. 1582.

2Абдуррохман бни Мухаммед‘Авзи аль Джузирийю. Китаб-уль-фикхи ‘алал-мазахиб-иль- арба’ати. (арабский язык). (Книга о законодательстве по четырем мазхабам). Бейрут,1996. С. 225.

определенной значимости правовых ценностей и идей прошлого. В настоящее время адаты и шариат выступают в мусульманских сообществах в качестве самодовлеющих феноменов, детерминантой правового мышления, преемственной частью системы правовых ценностей. С этой точки зрения они являются социально обусловленными.

Анализ юридического плюрализма, повсеместно существующий на территории Российской Федерации, призван восполнить имеющийся в научной литературе пробел.

Проблема легитимности использования мусульманского права в процессах развития систем права России в последние два столетия, по своей сущности многоплановая и противоречивая, всегда была внутренне присущей отечественной правовой панораме. Представление о том, что преемственный феномен юридического плюрализма на территории России (Республика Татарстан, Северный Кавказ, Ингушетия и др.) синтезирует в отношениях и правосознании в этническом мусульманском социуме в отечественном государстве адат, шариат и современное право, которые на нынешнем этапе развития правовой науки могут стать не только общепринятой точкой зрения, но и исходным моментом для ее обновления.

Роль и ценность осмысления традиции юридического многообразия заключаются в том, что оно показывает взаимосвязь закона и правовых феноменов, раскрывает социальный смысл адатов, шариата и законодательных предписаний, содействует развитию общеправовой культуры1.

Российская правовая система в результате присоединения Северного Кавказа к Российскому государству инкорпорировала право и юридические институты многих народов.

Присоединение народов Северного Кавказа к России обусловило достижение цивилизованного мира, экономико-торговую интеграцию, военно-политические союзы во имя совместной обороны, культурно-правовое взаимовлияние.

Политика России в отношении народов, столетиями проживающих на ее территории, не исказила логики их правового развития. Это проявилось в становлении в XIX в. феномена правового многообразия – государственного узаконивания традиционных правовых образований (адатов и шариата) и использовании их

20

1Мисроков З.Х. Адатское и мусульманское право народов Северного Кавказа в российских правовых системах (XIX – XX вв.): Дис. ... д-ра юрид. наук. 12.00.01. М., 2003. С. 9.

врегулировании отношений в этническом социуме параллельно с российским правом в процессах динамики ее государственности. Присоединение к России и интеграция инонационального права – это процесс, обусловленный, с одной стороны, становлением российской государственности, с другой – общественно-полити- ческим развитием ее народов1.

Впервой половине XIX в. была впервые оформлена система российского права, дожившая в своей основе до последних дней Российской империи. Характерной чертой правовой системы России явилось включение в нее систем права тех государств и народов, которые к ней присоединились. Тем самым обеспечивался учет региональных и национальных особенностей населения империи2.

Правовая культура России – это сложный по своим истокам, интегрированный социальный феномен, воспринявший в себя правовые традиции многих народов3. Адатское и мусульманское право народов Российской Федерации является частью российской правовой действительности на протяжении многих столетий.

Подробное изучение российской правовой системы на общетеоретическом уровне обусловлены качественно новой ситуацией, в которой в настоящее время находятся Российская Федерация и международное частное право4. В связи с различием

виностранных государствах подходов к объему правового регулирования внутренних брачных отношений и выходящих за пределы отечественного государства и права возникает необходимость изучения всей совокупности брачных отношений, требующих правового урегулирования как внутри страны, так и вне ее с целью защиты прав своих граждан. Российское законодательство, как любое светское законодательство, не регулирует,

вотличие от мусульманского права, охватывающего практически все стороны жизни человека, духовные отношения, связан-

1Бранденбургский Я.Н. Жизнь предъявляет свои требования (К новым изменениям Кодекса законов о браке, семье и опеке) // Еженедельник Советской Юстиции. 1928. № 23. С. 664– 667.

2Блиев М.М. О некоторых проблемах присоединения народов Кавказа к России // История

СССР. 1991. № 6. С. 67.

4Морева Р.Б. Природа и место международного частного права в правовой системе Российской Федерации: Дис. ... канд. юрид. наук. 12.00.03. М., 2007. С. 6–8.

ные с браком. Мусульманскому праву свойственно повышенное внимание не только к общеюридическим вопросам, но и к мо- рально-нравственным нормам, выполнение которых является желательным, но за невыполнение которых не предусмотрено какой-либо ответственности. В связи с этими положениями новый геополитический статус Российской Федерации требует комплексных исследований правового строя России как целостного, самостоятельного явления, отражением которого в науке выступает категория правовой системы1.

Историко-правовой анализ процессов динамики российских правовых систем требует в настоящее время изучения типологических характеристик и различий правовых культур в России и нуждается в углублении и развитии на основе широкого социокультурного подхода, рассматривающего право как составную часть национальной и духовной жизни. Очевидно, что анализу российской правовой действительности необходим подлинно гуманитарный подход с позиций культурных традиций, объединение разобщенных и противопоставлявшихся друг другу периодов жизни национального права. Такое осмысление проблемы позволит увидеть в отечественном правовом мире феномен юридического плюрализма, имеющий свои закономерности развития и применения2.

Мусульманское право – не чуждое для России явление. Это неотъемлемая часть российской истории и культуры, образ жизни миллионов граждан, для которых Российская Федерация – родной дом. Однако необходимо осознавать, что ислам – не только религия, но и особая цивилизация и культура. В рамках этой культуры сформировалось богатое идейное наследие, включающее и политико-правовые концепции3.

Мусульманское право в своей основе сложилось и оформилось в VII–X вв. в Арабском халифате, существовавшем до XIII в. Границы халифата определились к середине VIII в. В Арабский халифат в разное время входили Аравия, Сирия, Ирак, Испания, Северная Африка, Египет, Иран, Афганистан, Средняя Азия, Северная Индия, Азербайджан, Армения, Гру-

зия, острова Сардиния, Сицилия, Крит, Кипр и др. Образование Арабского государства было связано с возникновением новой религии – ислама, означающего в переводе «покорность». Основателем ее стал пророк Мухаммед (около 570–632 гг.)1. Одновременно с возникновением Арабского халифата сформировалось и его право, ставшее важнейшей частью ислама, включающего теологию (предписания, догматы культа) и шариат (араб. шариат – «надлежащий путь», «дорога к источнику», «путь следования»), то есть предписания верующим о допущениях и запретах с целью обретения райского существования после смерти. По исламу шариат своим происхождением связан с верховным единственным божеством Аллахом, создавшим шариат и посвятившим в его глубины все арабское общество через своего посланника и пророка Мухаммеда2.

Мусульманское право возникло как часть шариата, представляющего собой свод законов мусульманского права, содержащего религиозные, нравственно-этические и правовые нормы, не разграничивая религию, мораль и право. Представляя слитность религиозной и светской власти, шариат включает в себя право, морально-нравственные категории, а также предписания мусульманского культа – регламентацию молитв, соблюдение постов, праздников, и выполнение иных обязанностей мусульманина. По законам шариата каждый мусульманин несет четыре вида обязанностей: перед Аллахом; перед самим собой; перед рабами Аллаха; перед тем, кто принадлежит ему в этом мире3. Шариат содержит множество рациональных предписаний, регулирующих почти все сферы жизни мусульман, что поддерживает его как одну из крупных правовых систем современности и содержит нормы, регулирующие все основные стороны человеческих взаимоотношений – в сфере семьи, общества, государства.

В VIII–X вв. существенное влияние на развитие мусульманского права оказали исламские правоведы и судьи – кади. Их роль в формировании мусульманской правовой системы была настолько значительной, что отдельные исследователи стали определять мусульманское право как право юристов. В этот пе-

1Саййид Муджтаба Рукни Мусави Лари. Западная цивилизация глазами мусульманина. Баку, 1994. С. 160.

3Мухаммад Али Аль-Хашими. Личность мусульманина. М.: Российский фонд «Ибрагим бин Абдулазиз Аль Ибрагим», 1997. С. 82.

риод зарождаются главные ветви (толки) ислама, восполняются правовые пробелы, на основе толкования Корана формулируется множество новых предписаний1.

Кконцу X в. мусульманское право было канонизировано, и «ворота исканий» для его исследователей и реформаторов закрылись. Наступил «век традиций» – период действий согласно установившимся правовым нормам и доктринам. Судьи лишились права выносить решения по своему усмотрению при отсутствии в Коране, Сунне и других источниках необходимых норм и должны были руководствоваться принятым населением страны толком.

КXIII в. мусульманское право практически утратило свою целостность и стало доктринальным, разделенным на отдельные направления. Необходимость ориентироваться на конкретную юридическую школу диктовалась правовой политикой государства, в результате чего наднациональное мусульманское право оказалось раздробленным и разведенным по разным националь- но-государственным спектрам и получило территориальную основу. Подобно романо-германскому праву периода кодификации, право стало национальным.

Впоследствии мусульманская правовая доктрина развивалась по пути поэтапного устранения внутренних пробелов

иколлизий, существовавших в рамках того или иного толка, а также создания унифицированных положений и принципов, единых для всех мусульманских правовых школ. Данные нор- мы-принципы придали мусульманскому праву логическую целостность, стройность и значительно повысили его регулятивный потенциал.

Принципиально новая ступень развития мусульманского права возникла в IX в., когда становление законодательства в качестве самостоятельного источника нормативного регулирования привело к постепенному вытеснению юридической доктрины, снижению ее роли несмотря на то, что в содержательном плане она продолжала оказывать воздействие на правовую систему.

Со второй половины IX в. происходит активное заимствование европейского права, в частности, романо-германского, которое в настоящее время в отдельных арабских странах (например, в Турции) практически вытеснило мусульманские правовые

24

1Ван ден Берг Л.В.С. Основные начала мусульманского права согласно учению имамов Абу Ханифы и Шафии: [пер. с гол.]; Предисл. Л. Р. Сюкияйнена. М.: Наталис, 2005. С. 15–23.

догматы. В других странах (Алжир, Египет, Сирия и др.) мусульманское право сохранилось в отдельных сферах социальных отношений, в частности, сфере «личного статуса» мусульман1. В тех странах, где доминируют исламско-фундаменталистские позиции (Иран, Пакистан, ЙАР, Ливия, Судан), границы мусульманского права более широки, включают различные институты, подотрасли гражданского, уголовного права и др. Здесь наблюдается своеобразный ренессанс исламско-правовой культуры, возврат к традиционным исламским ценностям, что закономерно влечет за собой расширение предмета регулирования мусульманского права2.

Наиболее существенным отличием мусульманского права от других правовых систем выступает его четкая религиозная направленность, оказавшая всестороннее влияние на природу, источники правовой системы и способы регулирования общественной жизни. Мусульманское право представляет собой совокупность норм, порожденных религиозно-этическими постулатами и ценностями с отсутствием европейской структурированности, строгости и точности без определения правовых последствий их несоблюдения.

Проблема нормативно-логического оформления права в странах мусульманского мира не возникала столетиями. Лишь с середины прошлого века начинает осуществляться кодификация, формулируемая по модели французского гражданского законодательства.

Влияние общемировых тенденций правового развития существенно отразилось и на мусульманском мире. Отрасли семейного и наследственного права первыми подверглись кодификации в начале ХХ в. Очевидно, что указанные проявления, равно как

имера традиционно мусульманских принципов и норм, не одинаковы в различных странах.

Так, ст. 2 Конституции Ирана 1979 г., с изменениями и дополнениями 1989 г., содержит положения о том, что Исламская Республика – это «система правления, основанная на вере:

–в единого Бога, в то, что он устанавливает законы шариата

ичто человек должен покоряться его воле;

2Пономаренко Л.В. Ислам в общественно-политической и культурной жизни Франции и государств Северной и Западной Африки // Вопросы истории. 1998. № 9.

– божественные откровения и их основополагающую роль в толковании законов;

– страшный Суд и его конструктивную роль в человеческом совершенствовании на пути к Богу;

– божественную справедливость в Создании и установлении законов шариата».

Глава о суверенитете народа и органах власти, основанных на нем, в ст. 57 Конституции Исламской Республики Иран устанавливает, что управление осуществляется законодательной, исполнительной и судебной властями под контролем имама1.

Исследователи исламского права единодушны в оценке ислама одновременно как веры и доктрины государства, а права – в собственном и религиозном смысле. Такая универсальная характеристика ислама и его нормативных предписаний не исключает специфики мусульманского права в отдельных странах. Так, в ряде стран Юго-Восточной Азии почти нет парламентских институтов2.

Изучение современных источников мусульманского права, текстов законодательных актов позволяет выявить существенное сходство их с европейским правом. Однако невозможно не учитывать, что внешнее сходство законодательства не устраняет внутренних, нравственно-религиозных источников, которые по-прежнему устойчиво определяют поведение субъектов правоотношений. Особенно наглядно данное положение проявляется в рассматриваемой области брачно-семейных, а также гражданско-правовых отношений.

Самые ранние сохранившиеся списки Корана как базисного источника мусульманского права относятся к рубежу VII–VIII вв.

Коран (араб. Кур’ан, букв. – чтение) – основная священная книга мусульман, представляющая собой собрание проповедей, обрядовых и юридических предписаний, заклинаний, молитв, нравоучительных рассказов и притч, по преданию произнесенных пророком Мухаммедом в Мекке и Медине3, определяющая центральные принципы ислама в отношении брачных и семейных основ, заключения и расторжения брака, многоженства, наказания за супружескую неверность, имущественные отно-

шения супругов и иных членов семьи и другие нравственные и правовые нормы семейных отношений.

Права и обязанности лиц, вступающих в брак, раскрываются и в таком источнике мусульманского права, как Сунна, которой лица мусульманского вероисповедания руководствуются при решении правовых, государственных, общественных и религиозных вопросов.

«Сунна» в переводе с арабского означает «обычай» или «традиция», содержит основные правовые нормы мусульманского права и представляет собой высказывания, решения и действия пророка Мухаммеда, а также изречения и наставления его учеников, получивших его одобрение. Наряду с Кораном большинство мусульман признает Сунну как наиболее авторитетное произведение религиозной литературы, дополняющее, дающее разъяснения по некоторым вопросам и частично заменяющее отдельные положения Корана.

Сунна представляет собой сборник хадисов (предписаний Мухаммеда) и является источником практических уложений, которыми руководствовались судьи в течение первых веков ислама до кодификации исламского права. В настоящее время Сунна остается основным источником правовых положений во многих государствах (напр., Саудовская Аравия, в которой решение любого спорного вопроса осуществляется на основании положений Сунны), которые используют полностью, либо частично – законы шариата или священный закон ислама.

Сунна включает в себя обычаи, связанные с деяниями и поступками Пророка Мухаммеда. Содержание Сунны облечено в форму коротких рассказов – хадисов. Наиболее достоверными считаются хадисы, переданные сподвижниками и женами Мухаммеда1.

Хадисы являются одним из важнейших источников понимания ислама и подробно разъясняют айаты (стихи Корана), понимание смысла которых является затруднительным. Французский исламовед А. Массэ писал: «... если Сунна может обойтись

1Ван ден Берг Л.В.С. Основные начала мусульманского права согласно учению имамов Абу Ханифы и Шафии: [пер. с гол.]; Предисл. Л.Р. Сюкияйнена. М.: Наталис, 2005. С. 20. «Некоторые лица, которые вследствие своего благочестия считаются вполне достойными

доверия, оказались, по разысканиям европейских ученых, не заслуживающими никакого доверия. Это можно сказать и об Аише, вдове Пророка, и о некоем Ибн-Аббасе, которые 27 для усиления своего влияния и поддержки своей политической партии не побоялись приписать Пророку самые бессмысленные и удивительные изречения. Истинность изречений, опирающихся на их авторитеты, с мусульманской точки зрения почти неопровержима».

без Корана, то Коран не может обойтись без Сунны»1. В Сунне получают более точное выражение некоторые предписания Корана относительно положения женщины в семье, в том числе о михре (выкупе), предшествующем заключению брака, женской одежды – хиджабе, и других, не менее важных, постулатах, целью которых является создание крепкой, нравственно здоровой семье, выступающей базисом исламского общества.

На специфику Сунны, как на одного из самых авторитетных после Корана источников, следует обратить внимание при изучении брачных и семейных правоотношений в мусульманском мире.

Вразличные исторические периоды в странах мусульманской правовой традиции ученые-богословы осуществляли текстуальное толкование айатов Корана, преданий Сунны и составляли специальные сборники – «тафсиры».

Наиболее известными признаются тафсиры ат-Табари (838– 923 гг.), Замахшари (1074–1143 гг.), Бейзави (ум. В 1286 г.), Джалиль аддина Суюти (1144–1505 гг.) и другие2. Положения Корана

вмире ислама продолжают научно и религиозно трактоваться и

внастоящее время.

Втафсире наряду с другими вопросами получают широкое толкование аяты Корана и предания Сунны, затрагивающие проблемы брака и семьи.

Мусульманское право – не синоним шариата. Различение этих понятий основано на правовых критериях: шариат включает все обращенные к людям предписания Корана и сунны, а к мусульманскому праву относятся лишь те принципы и нормы, которые были разработаны или истолкованы доктриной и отвечают требованиям права3.

Шариат означает религиозное явление, в котором отдельное место уделяется правовому началу. В отличие от него мусульманское право – преимущественно правовой феномен, который,

вотличие от других правовых систем, самостоятельной отраслью науки в настоящее время не признается и считается неотъемлемой частью мусульманской религии4.