Трансграничный брак международно-правовой аспект

связанные с наличием нескольких жен, личных прав супругов, расторжения брака и признания его недействительным, содержания, предоставляемого жене, и иные.

Законодательноетребованиексоблюдениюусловияобрачном возрасте лиц, вступающих в брак, является достаточно гибким как в российском праве, так и в законодательстве иностранных государств. Так, в соответствии с п. 2 ст. 13 СК РФ при наличии уважительных причин брачный возраст может быть снижен до шестнадцати лет. Органы местного самоуправления по месту жительства каждого из желающих вступить в брак могут по их просьбе разрешить такой брак зарегистрировать. Законы субъектов Российской Федерации, учитывая особые обстоятельства, в виде исключения могут разрешить заключить брак лицам, не достигшим шестнадцатилетнего возраста. Такие законы приняты более чем в двадцати субъектах Российской Федерации (Московской, Орловской, Новгородской, Калужской, Тверской, Рязанской областях и др.). Так, например, согласно ст. 1 Закона Московской области от 15 мая 1996 г. № 9/90-ОЗ «О порядке и условиях вступления в брак на территории Московской области лиц, не достигших возраста шестнадцати лет»1 при наличии особых обстоятельств, в виде исключения, на территории Московской области может быть разрешено вступление в брак лицам, достигшим возраста четырнадцати лет. Такими особыми обстоятельствами на основании ст. 2 указанного Закона являются: беременность, рождение ребенка у лиц, желающих вступить в брак, непосредственная угроза жизни одной из сторон2.

По российскому праву допускается снижение брачного возраста до более низкого уровня, которое, как уже было указано выше, отнесено российским Семейным кодексом к полномочиям субъектов Российской Федерации, наделенных правом с учетом местной специфики принимать законы о снижении брачного возраста. Однако, российское законодательство не устанавливает низшего предела, до которого может быть снижен брачный возраст. В результате чего законами некоторых субъектов Российской Федерации, в частности Башкирией, допускается неограниченное снижение брачного возраста, что вступает в противоречие с Уголовным кодексом Российской Федерации,

2Матвеева Н.А. Институт брака в семейном праве России, Украины и Беларуси: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2005. С. 48–49.

устанавливающим ответственность за половое сношение совершеннолетнего с лицом, заведомо не достигшим четырнадцатилетнего возраста.

В соответствии с действующими законами шариата совершеннолетним в мусульманском праве признается лицо, достигшее половой зрелости. Несовершеннолетние, неспособные защищать свои интересы и в полном объеме не осознающие сущность брака, правом самостоятельно заключать договор брака не наделяются. Однако в мусульманском праве отсутствует нижний возрастной предел для лиц, вступающих в брак. Таким образом, заключать брак могут и несовершеннолетние1.

Некоторые государства, в которых большая часть населения исповедует ислам, ограничивают брачный возраст, ограничивая тем самым применение норм шариата. Так, принцип таксис алкада (право правителя уточнять и ограничивать юрисдикцию своих судов) был применен в 1931 г. в Египте с целью препятствовать вступлению в брак несовершеннолетних. Закон лишил суды права принимать заявления на вступление в брак, если жених не достиг возраста восемнадцати, а невеста – шестнадцати лет2.

Договор брака несовершеннолетних, так же как и в случае вступления в брак умственно неполноценных лиц, заключают от их имени представители, которыми в данных случаях могут быть лишь отец или дедушка со стороны отца. Такой брак впоследствии может быть признан ничтожным, если супруги, от имени которых их представители заключили брак в период их несовершеннолетия, по достижении совершеннолетия возражают против брака.

В XIX в. в Российской империи был установлен верхний возрастной предел для вступления в брак и составлял для лиц обоего пола восемьдесят лет3. Мнения доктрины совпадали с позицией законодателя и поддерживали идеи запрета на поздние браки. Так, Д.И. Мейер писал, что «если даже цель брака видеть в удовлетворении физическим и нравственным потребностям природы, в необходимости одному лицу дополнить себя лично-

стью другого, а рождение и воспитание детей рассматривать только как последствие брака, а не его цель, то все-таки запрещение лицам престарелым заключать браки нельзя не признать основательным, ибо браки таких лиц уже не соответствуют идее брака. Если лицо старческого возраста более другого нуждается во внимании, попечении, заботе о нем, то лицо такого возраста только и в состоянии пользоваться опорой другой личности, но уже не в состоянии составлять для нее опору, так что нет взаимности в удовлетворении потребностям, а без такой взаимности и брак не соответствует своей идее»1.

Данная позиция не безосновательна, поскольку вопрос неравных браков известен издавна большинству государств. Как правило, такие браки носили характер сделки, совершаемой с целью объединения собственного имущества супругов и увеличения семейного капитала2. В настоящее время ни российское, ни мусульманское права не содержат положений о верхнем пределе брачного возраста, однако на практике вопрос неравных браков существует повсеместно.

Еще один институт мусульманского семейного права, отсутствующий в российском законодательстве, имеет во многих исламских станах существенное значение. Так, отдельно выделяемый институт помолвки, направленный на возможность общения будущих супругов, снимает запрет взаимных встреч, существующий для мужчин и женщин, не находящихся в близкой степени родства. В соответствии с нормами шариата признается существенным лицезрение невесты до свадьбы, поскольку существует хадис, гласящий, что мудрец аль-Мугира бин Шу’ба рассказал: «Когда при жизни посланника Аллаха, я посватался к одной женщине, он спросил меня: “Видел ли ты ее?” Я ответил: “Нет”. Тогда он сказал: “Так сделай это, ибо лучше всего, если будет меж вами любовь и согласие!”»3.

Помимо основных условий для вступления в брак существуют и установленные законодательно препятствия к его заключению, которые частично совпадают в российском и мусульманском праве, однако и имеют существенные отличия.

3Мухаммад Али Аль-Хашими. Личность мусульманина. М.: Российский фонд «Ибрагим бин Абдулазиз Аль Ибрагим», 1997. С 78.

Как известно, ст. 14 Семейного кодекса Российской Федерации содержит четыре категории лиц, браки между которыми не допускаются: состоящие в браке, близкие родственники, усыновители и усыновленные, недееспособные. На сегодняшний день вопрос обстоятельств, препятствующих заключению брака в российском праве, уже получил широкое освещение в трудах известных ученых-правоведов, и подробно останавливаться на нем автор настоящего монографического исследования считает нецелесообразным в силу всесторонней изученности. В противовес ему аналогичные положения в мусульманском праве и доктрине остаются за рамками международного семейного права, в связи с чем данное обстоятельство, с точки зрения автора, подлежит рассмотрению и обсуждению далее.

В отличие от российского права, не допускающего заключение брака между лицами, хотя бы одно из которых уже состоит в другом зарегистрированном браке, мусульманское право смотрит на полигамные браки демократично. Однако славянскому населению отечественного государства данный вопрос непонятен и, соответственно, интересен и подлежит изучению и обсуждению на протяжении нескольких столетий. При изучении института полигамии в восточных странах Д.И. Мейер писал: «…только магометанская религия допускает полигамию…»1. И.В.Афанасьева вносит коррективы в понимание общераспространенности полигамии и отмечает, что «в то же время шариат, допуская многоженство, предписывает соблюдение ряда условий: оно допускается при бесплодии жены, предоставлении доказательств материального благосостояния мужчины и его справедливого отношения к женам, получения разрешения суда»2. Однако это далеко не полный перечень условий, при которых мусульманское право допускает многоженство. Так, например, мужчины имеют право одновременно состоять не более чем в четырех браках. Одна женщина не может состоять в браке одновременно с несколькими мужчинами, то есть шариат строго запрещает полиандрию (многомужество) и устанавливает запрет на вступление в брак лица, состоящего в другом браке, только на женщин. Несмотря допустимость полигамии исламом многоженство не получило большого распространения в му-

сульманских странах1, поскольку мужчина, имеющий несколько жен, обязан содержать их в одинаковых условиях, предоставить каждой отдельное жилье, уделять каждой последующей внимания не меньше, чем предыдущей, в равной степени уважительно обходиться со всеми женщинами без выделения одной из всех и т.д.2, что не всегда возможно как с материальной точки зрения, так и исходя из человеческой природы. При заключении брака женой может быть поставлено условие о том, чтобы второй и последующие браки могли заключаться только с ее согласия; в этом случае брак, заключенный без ее согласия, является недействительным3.

В середине ХХ в. в Сирии и Ираке была введена обязательная процедура одобрения судом любого полигамного брака с целью предоставления гарантий соблюдения всех требований Корана о справедливости в отношении со-жен. Тунис в законе 1956 г. запретил полигамию, ссылаясь на что, помимо Пророка, никто не может обеспечить справедливое отношение ко всем женам одновременно4.

Немаловажен и интересен факт, в соответствии с которым Пророк Мухаммед имел не четыре, как устанавливает и допускает Коран, а девять жен. Специальная литература объясняет это обстоятельство путем приведения следующих доводов. В мусульманском праве существует утверждение, в соответствии с которым до Ислама в обществе не существовало никаких ограничений и условий для полигамии, и мужчина мог иметь произвольное количество жен. Ислам ограничил эту традицию, запретив иметь мусульманину более четырех жен. Тем, у кого было более четырех жен, требовалось расторгнуть брак с остальными. Однако Аллах разрешил Пророку Мухаммеду то, что не дозволялось ни одному другому мусульманину – оставить себе всех

1Сюкияйнен Л.Р. Концепция халифата и современное государственно-правовое развитие зарубежного Востока // Ислам: проблемы идеологии, права, политики и экономики. Сборник статей / под ред. Ионова А.И. М.: Наука, 1985. С. 139–160.

2Бабич А.Г. Многоженство. Советы и комментарии. Религиозное издание. М.: Издательский дом «Ансар», 2006. С. 38–42. «После полуденного намаза Пророк посещал каждую из супруг, справлялся об их здоровье и делах. Он не пропуска ни одного дня, чтобы не посетить своих жен. … Если же ночью он вставал и шел к одной из фен, чтобы узнать, как она себя чувствует, то, не желая кого-нибудь обидеть, заходил и к другим, стараясь одинаково ровно относиться ко всем». Там же. С. 39.

жен, с которыми на момент принятия Ислама он уже состоял в зарегистрированном браке, запретив заменять их другими женами. Данное положение было обусловлено запретом женам Пророка вступать в другие, последующие браки, что существенно изменяло их социальный и правовой статус и ухудшало материальное положение1.

Вторым доводом выступает роль жен Пророка в распространении знаний об Исламе. Для осуществления этой цели Пророк воспитывал и обучал нескольких женщин – своих жен, которые в дальнейшем сами воспитывали других женщин и доносили до них основы исламского права. И если мужчинам сведения об Исламе были доступны через многочисленные встречи с Пророком, проповеди и разъяснения, которые он давал лично, то женщины, испытывая стеснение при озвучивании определенных тем, могли задавать вопросы его женам2.

Третьим, и заключительным доводом, объясняющим законность брака с девятью женами, исламская литература называет личные качества Пророка, к которым относят благодетель, доброту, искренность, надежность и другие3.

Таким образом, шариат дает ответ правоверным мусульманам на вопрос о том, каким образом Ислам разрешил Пророку Мухаммеду состоять в браке одновременно с девятью женами, в то время как Коран допускает наличие лишь четырех жен.

Еще одним условием, препятствующим заключению брака как в праве всех без исключения государств4, так и в основных религиях выступает запрет на вступление в брак близких родственников. Еще семейное законодательство Российской Империи запрещало «браки между родственниками по прямой линии; между родственниками же боковой линии и двухродными свойственниками запрещались браки до 6-й степени включительно, а между трехродными свойственниками – до 4-й»5. Так,

Ю.А. Королев в своих трудах указывает, что «за такое ограничение выступают как наша мораль, так и многовековой опыт изучения наследственности, медицинские показатели. В результате могут возникнуть неблагоприятная наследственность, повышенная детская смертность, передаются заболевания, аномалии»1. А.М. Рабец придерживается сходной позиции и, используя опыт иностранных государств, утверждает, что «запрет установлен для обеспечения рождения здоровых детей, а также по моральным соображениям, так как подобные браки издавна осуждались обществом. Давно уже пора расширить круг родственников, между которыми не допускается заключение брака, как это сделано в законодательстве других стран»2. «Запрет брака между родственниками основан на том, что он приводит нередко к более высокому, чем обычно, проценту наследственных заболеваний, порокам развития потомства – задержанию умственного развития, дефектам речи. Так, число детей, рожденных

сболезнью Дауна и тяжелой патологией в семьях, где супруги являются двоюродными братьями и сестрами, в два раза выше, чем в обычных семьях. По данным ВОЗ (Всемирная организация здравоохранения) доля пораженных шизофренией среди родственников первой степени родства составляет 1:10».

Согласно мусульманскому праву количество родственников,

скоторыми не допускается вступление в брак, существенно шире, чем в российском праве. Запрещенные степени родства мусульманское право делит на три части: родственники по прямой восходящей и нисходящей линии лица, вступающего в брак, и его родители, полнокровные и неполнокровные дяди и тети.

Супругу, помимо брака со своими родственниками, запрещается вступать в брак с близкими родственниками жены, к которым относятся ее родные по прямой восходящей и нисходящей линиям. С указанными лицами брак невозможен и после расторжения брака с первой супругой. Однако мусульманское право отдельно выделяет категорию родственников супруги, брак с которыми запрещен только на период состояния в браке

спервой женой. Шариат запрещает иметь в женах одновременно двух сестер. Также не допускается вступать в брак с бывшей женой отца или сына.

﴾ﻒﻠﺳﺪﻗﺎﻣﻻﺇﺀﺎﺴﻨﻟﺍﻦﻣﻢﻛﺅﺂﺑﺍﺀﺢﻜﻧﺎﻣﺍﻮﺤﻨﺗﻻﻭ﴿

«Не женитесь на тех женщинах, на которых были женаты ваши отцы, разве только это произошло раньше»1.

Отношения усыновителя с усыновленным приравниваются к отношениям родителей и детей.

Кровное родство шариат приравнивает к молочному родству, на что указывает хадис: «Запрещено по молочному родству то, что запрещено по кровному»2.

Итак, следует отметить, что мусульманское право запрещает браки с кровными и молочными родственниками и со свойственниками, из чего следует вывод о том, что основой запрета, помимо недопущения инцеста, является недозволенность «разрушения отношений любви и уважения»3. При этом наиболее близкие родственники жены, ее мать и дочь, а также жена сына или отца уравниваются с кровными родственниками, в связи с чем заключение брака с ними запрещено и после расторжения своего брака.

Заключительным обстоятельством, препятствующим заключению брака, Семейный кодекс Российской Федерации называет недееспособность хотя бы одного лица вследствие психического расстройства. Данное положение российским законодателем введено в семейное право постольку, поскольку «лица, вступающие в брак, должны находиться в таком состоянии, когда они полностью отдают отчет своим действиям»4. Это ограничение обосновывается путем приведения существенных аргументов. Во-пер- вых, лицо, страдающее психическим расстройством, не способно дать осознанное согласие на вступление в брак. Во-вторых, такой брак с медико-генетической точки зрения с высокой степенью вероятности приведет к рождению умственно неполноценного потомства, поскольку многие заболевания психики передаются по наследству. В связи с этим даже в период стойкой ремиссии, когда недееспособный может осознавать значение своих действий и руководить ими, заключенный им брак не будет признаваться действительным. В качестве препятствия к заключению брака рассматривается только формальное признание лица недееспособным по решению суда. Само по себе психическое расстройство

ивызванная им невменяемость не укладываются в рамки этого запрета. Автор настоящего монографического исследования считает, что в случаях, когда наличие психических заболеваний, ведущих к признанию лица недееспособным, не подтверждено судебным решением, заключение брака невозможно из-за отсутствия добровольности, поскольку фактически недееспособное лицо не может дать осознанного согласия на вступление в брак. В случае несоблюдения данного положения нарушается принцип добровольности вступления в брак недееспособным лицом и, в последующем, принцип равноправия в браке.

Шариат допускает заключение брака недееспособного лица с сообщением будущему супругу об имеющемся заболевании, но факт заключения договора брака осуществляется попечителем. Согласие недееспособного лица на вступление в брак не обязательно. С позиции медицинской науки при некоторых психических заболеваниях вступление в брак недееспособных лиц может оказать благотворное влияние на состояние их здоровья, а большинство пациентов могут осознавать сущность брака. В связи с этим признается неверным лишать их права на вступление в брак. В целях защиты при оформлении договора брака их имущественных и других интересов, как указывалось выше, вместо них указанный договор заключают их представители.

Рассматривая заключение международного брака по законодательству России и праву иностранных государств на примере законов шариата, автор настоящего монографического исследования приходит в выводу о наличии существенных различий в условиях заключения как внутренних, так и трансграничных браков.

Проблем, возникающих внутри национальных общностей

ирелигиозных концессий по условиям вступления в брак, как правило, не возникает. Браки, признаваемые действующим российским семейным законодательством и соответствующие ему, не привлекают к себе внимание законодателя и деятелей науки. Браки, заключаемые по религиозным обычаям, традициям и обрядам, которые впоследствии также по формальным признакам не противоречат федеральному законодательству, тоже не подлежат скрупулезному изучению правоведами. Как правило, так называемые «внутренние» проблемы интересуют социологов, антропологов, историков и представителей иных гуманитарных

наук, отличных от юриспруденции. Задачей, поставленной в 67 данном параграфе перед автором настоящего монографического