Трансграничный брак международно-правовой аспект

Настоящей монографией представлено комплексное исследование проблем правового регулирования трансграничных брачных отношений в международном частном праве и перспектив разрешения коллизий, регулирующих заключение, прекращение и признание трансграничных брачных отношений в Российской Федерации; проведен анализ общетеоретических аспектов международных брачных отношений с определением их сущности; особенностей, способов правового регулирования и перспектив легализации их отдельных институтов в Российской Федерации; определены перспективы внедрения в отечественное право отдельных трансграничных форм брачных отношений. Также выявлено семантическое значение таких логико-языковых феноменов, как «международный (трансграничный, интернациональный) брак», «полигамия» и «полигиния» права, дано четкое разграничение этих терминов; обозначены основные правообразующие факторы, влияющие на современное семейное законодательство различных государств: базисные (экономический, демографический, географический) и надстроечные (ценностно-психологический, политический, национальный). На основе анализа этих факторов сделан вывод о причинах возникновения коллизий в брач- но-семейном праве разных государств, как принадлежащих, так и не относящихся к одной правовой системе.

Работа определяет перспективы преодоления коллизий правового регулирования трансграничных брачных отношений и показана роль международной унификации, гармонизации и рецепции права как способов преодоления коллизионных проблем в рассматриваемой сфере. Указанные способы преодоления коллизий позволят создать единообразие правового регулирования брачно-семейных международно-правовых отношений. Выработкой коллизионных норм достигается правовая устойчивость, единообразие судебной практики по определенным категориям дел, при сохранении пока непреодолимых противоречий во внутреннем материальном праве, обусловленных влиянием различных правообразующих факторов.

Автор в своей работе показывает перспективы определения значения международных договоров и соглашений в области прав человека, касающихся основных личных прав и свобод в отношении формы брака и условий вступления в брак с ино- 9 странным элементом, а также прекращения брака и признания

его недействительным. Обосновывается вывод о том, что соответствующие нормы таких соглашений могут рассматриваться в качестве унифицирующих норм, регулирующих вопросы по исследуемой тематике.

Анализ отдельных положений источников в области семейного права иностранных государств и российского законодательства, касающихся заключения, прекращения и признания трансграничных форм брачных отношений приводит автора монографии к выработке научно обоснованных предложений по совершенствованию некоторых норм этих источников, в связи с чем обозначаются перспективы дальнейшего развития международного договорного сотрудничества в сфере брачносемейных отношений.

Глава I. Трансграничный брак

в российской юридической науке и законодательстве иностранных государств

§1.1. Особенности и перспективы развития международного брачного законодательства России и иностранных государств

Семья на протяжении тысячелетий являлась многофункциональным социальным институтом, основной задачей которого было воспроизводство человеческого рода и сохранение жизни. История семейного права позволяет проследить не только изменения системы семейного права, но и самой семьи, ее структуры, связей с другими социальными общностями, правового статуса членов семьи, ее места в обществе и значения для государства. Исторически первые формы правового регулирования семейных отношений решали задачу воспроизводства государства как способа организации социальной жизни, поэтому история становления семейного права тесно связана с историей становления Российского государства1.

Международное брачное законодательство России, как и российское семейное право, в своем развитии прошло множество этапов, которые были тесно связаны с законодательными и религиозными нормами, что, безусловно, порождало множество пробелов и коллизий. Основными этапами развития являлись: регулирование брачных отношений традициями и религиозными нормами, канонами православной церкви в сочетании с законодательными нормами (X–XIX вв.); брачное право Российской Империи (XIX–начало XX вв.); советское брачное право (1917– 1991); современное российское и международное брачное право (с 1991 г.)2.

2Фархтдинов Я.Ф., Камалдинов Р.Р. Этапы развития семейного права России // Вестник ТИСБИ. Вып. № 4 за 2000 г.

До начала XIX в. российские и международные брачно-се- мейные отношения не были предметом четкой правовой регламентации и регулировались преимущественно церковными установлениями, обычаями и традициями1. Это выражалось в том, что признавался только церковный брак, заключенный в соответствии с церковными обрядами; и заключение брака регистрировалось церковью (записи в церковной книге, которые приравнивались к юридическому документу), а не государственными органами2.

Большое значение имели культура, обычаи и традиции, своды правил (например, книга «Домострой»); законодательное регулирование имело место, но оно не было систематическим (Русская правда, Судебники 1497 и 1550 гг., Соборное Уложение 1649 г.)3.

В начале XVIII столетия политические, экономические преобразования коснулись также положения церкви в государстве. Петр I последовательно проводил курс на подчинение церкви светской власти. В 1721 г. был создан Святейший правительствующий Синод, управляющий церковными делами, как государственный орган. В этот же период было принято несколько государственных актов, регулирующих брачные и семейные отношения4. С 1721 г. были разрешены браки между православными и христианами других концессий (лютеране, католики).

Указом императора от 19 июля 1830 г. брачный возраст был установлен для мужчин 18 лет и для женщин 16 лет. С 1841 г. порядок расторжения брака регулировался Уставом духовных консисторий, утвержденным в том же году. Решение утверждалось архиереем епархии. В Свод законов была введена ст. 1031, в соответствии с которой за супругом признавалось право отказаться от совместной жизни, если она «представляется для него невыносимой»5.

Первая попытка всестороннего правового регулирования брачно-семейных отношений была предпринята в период систематизации законодательства (при создании Свода законов Российской Империи) под руководством М. Сперанского в первой

трети XIX в. Законы, регулирующие брачные отношения, были объединены в кн. 1 т. X Свода Законов Российской Империи, носившей название «О правах и обязанностях семейственных»1. Раздел «О союзе брачном» регулировал брачные отношения только лиц православного вероисповедания, и форма брака признавалась только церковная. Законодательно устанавливались такие условия на вступление в брак, как: согласие лиц, вступающих в брак, а также их родителей, опекунов, попечителей; достижение брачующимися брачного возраста (мужчины – 18 лет, женщины – 16). Запрещалось вступать в брак во время существования другого, не расторгнутого брака, а также лицу, достигшему 80 лет (Указ Синода от 1744 г.); монашествующим и посвященным в иерейский или диаконский сан лицам; гражданам, находящимся в степенях родства и свойства, запрещенных церковными законами.

Брак, признаваемый в законодательно установленном порядке, возможно было заключить в церкви (вне церкви венчание допускалось с благословления епархиального архиерея, при условии, когда совершить обряд в церкви было невозможно) в личном присутствии сочетающихся в определенные дни и время при двух или трех свидетелях по обрядам и правилам Православной Церкви. В регионах, население которых составляли лица, не исповедующие христианскую веру, брачно-семейные отношения регулировались нормами обычного (адат) права, а у мусульман – законами шариата.

Прекращался брак смертью одного из супругов или расторгался «формальным духовным судом» по просьбе одного из супругов в следующих случаях: при доказанности прелюбодеяния другого супруга или неспособности его к брачному сожитию; когда один из супругов приговорен к наказанию, сопряженному

слишением всех прав; при безвестном отсутствии супруга2.

В1902 г. Россия отказалась подписать Гаагскую конвенцию

овзаимном признании браков, заключенных в иностранных государствах по их законам3, поскольку российское законодательство о браке основывалось на религиозных правилах и не

допускало браки между христианами и представителями других религий. Устав гражданского судопроизводства 1864 г. имел определенное регулирующее воздействие на семейные отношения.

В разделе III Устава «О судопроизводстве по делам брачным

изаконности рождения» устанавливалось, что суды гражданские рассматривают дела о законности браков, сопровождаемые гражданскими личными или имущественными правами как самих супругов, так и от рожденных от их брака детей (ст. 1337 УГС). В остальных случаях дела брачные подлежали духовным (церковным) судам. Гражданские браки в порядке исключения допускались между раскольниками и лишь с 1906 г.; также допускались церковные браки между ними. В связи с этим УГС был дополнен главой «О производстве дел брачных и законности рождения у раскольников» (ст. 13561–13563 УГС)1. Дела о правах, вытекающих из браков, заключенных между старообрядцами или сектантами, а также дела о расторжении этих браков и о признании их недействительными подлежали суду гражданскому2.

Несмотря на кодификацию законодательства, многие правовые нормы дублировали церковные, придавали им авторитет государства3. Симбиоз публичного государственного и канонического (церковного) (Правосудье митрополичье) права существовал в России вплоть до 1917 г. Радикальные изменения в брачное и семейное право России были внесены большевиками, пришедшими к власти в конце 1917 г. В качестве одной из задач было отделение церкви от государства, отмена всех дореволюционных привилегий, а также законов – т.е. всего дореволюционного государственного аппарата4. 18 декабря 1917 г. был издан Декрет СНК РСФСР «О гражданском браке, детях и о ведении книг актов гражданского состояния»5. Согласно данному Декре-

1 Бранденбургский Я.Н. Самообложение сельского населения // Еженедельник Советской Юстиции. 1928. № 2. С. 33–35.

2Фархтдинов Я.Ф., Камалдинов Р.Р. Этапы развития семейного права России // Вестник ТИСБИ. 2000. Вып. № 4.

3 Свердлов Г.М. Советское семейное право. М., 1958. С. 58–59.

4См.: Бранденбургский Я.Н. Брак и семья: Доклад на Всесоюзном совещании волостных женоорганизаторов при отделе работниц и крестьянок ЦК ВКП(б) 13 февраля 1926 г. М.: Юрид. изд-во НКЮ РСФСР, 1926; Бранденбургский Я.Н., Крыленко Н.В., Сольц А.А. Семья и

новый быт: споры о проекте нового кодекса законов о семье и браке. М.: Юрид. изд-во НКЮ 14 РСФСР, 1926; Бранденбургский Я.Н. Брак и его правовые последствия. М.: Юрид. изд-во

НКЮ РСФСР, 1926.

5 СУ РСФСР. 1917. №1. Ст. 160.

ту, признавались только гражданские браки1. Церковный брак перестал быть императивной нормой и был объявлен частным делом гражданина.

Декрет «О расторжении брака» был принят 19 декабря 1917 г. и изъял все дела о расторжении брака из ведения религиозных судов2.

В 1918 г. был принят Семейный кодекс РСФСР3 – один из первых кодексов советской власти. В соответствии с данным актом гражданский (светский) брак, зарегистрированный в Отделе записи актов гражданского состояния, порождал права и обязанности супругов. При этом браки заключались публично в специально предназначенном помещении. Граждане, вступающие в брак, объявляли об этом устно или письменно. Семейный кодекс 1918 г. полностью отступил от принципов сословности и церковных предписаний, господствовавших ранее при регулировании государством семейных отношений. С 1 января 1927 г. постановлением ВЦИК от 19 ноября 1926 г. вступил в силу Кодекс законов о браке, семье и опеке РСФСР4. Особенностями данного закона было установление единого брачного возраста с 18 лет; более подробное регулирование прав и обязанностей супругов5.

Кодекс законов о браке, семье и опеке РСФСР 1926 г. был передовым для своего времени6. Однако, в течение длительного периода своего действия (1926–1969), его нормы фактически подменялись подзаконными актами. Одной из основных причин несоблюдения его положений стала Великая Отечественная Война 1941–1945 гг., которая резко изменила демографическую ситуацию в государстве. В результате войны население СССР

сократилось со 194 млн до 167 млн человек. Из 27 млн погибших подавляющее большинство составляли мужчины молодого воз-

1Понятие «гражданский брак» в то время отличалось от современного – так назывался брак, зарегистрированный государственными органами.

2 СУ РСФСР. 1917. №10. Ст.152.

3 СУ РСФСР, 1918, № 76-77, ст. 818.

4Постановление ВЦИК от 19.11.1926; см. также: Бранденбургский Я.Н. Курский Д.И. Семейное, брачное и опекунское право РСФСР. М.: Юрид. изд-во НКЮ РСФСР, 1927; Бранденбургский Я.Н. Курс по семейно-брачному праву: Лекции, прочитанные на факультете советского права I МГУ в 1926/1927 академическом году. М.: Юрид. изд-во НКЮ РСФСР, 1928.

6Бранденбургский Я.Н. Советское законодательство на грани второго десятилетия диктатуры пролетариата // Еженедельник Советской Юстиции. 1927. № 43. С. 1335-1341.

раста (18–38 лет). В СССР появились миллионы матерей-одино- чек и незамужних женщин1.

Указом Президиума Верховного Совета СССР от 8 июля 1944 г. «Об увеличении государственной помощи беременным женщинам, многодетным и одиноким матерям, усилении охраны материнства и детства, об установлении почетного звания «Мать-героиня» и учреждении ордена «Материнская слава» и медали «Медаль материнства»2 были внесены следующие изменения в семейное законодательство: брак расторгался лишь

вслучае признания судом необходимости его прекращения. Усложнилась процедура развода.

ВСССР в течение 25 лет (1944–1969 гг.) проводилась политика общественного осуждения разводов3, которые могли повлечь за собой неприятности в служебной карьере. Сведения о разводе публиковались в газетах, становились предметом общественного разбирательства. Еще более жестким было порицание внебрачных связей. Дети, родившиеся вне брака, фактически не имели равных прав с «законнорожденными» детьми. Новый Кодекс о браке и семье РСФСР во многом узаконил фактическую ситуацию, признав только зарегистрированный брак4. Основанием для расторжения брака считался непоправимый распад семьи; при отсутствии у супругов несовершеннолетних детей или имущественных споров прекращение брака осуществлялось по взаимному согласию супругов и производился в органах загса. При отсутствии согласия одного из супругов на расторжение брака, а также если у супругов были несовершеннолетние дети или один из супругов заявлял требование о разделе имущества или о взыскании алиментов, спор о расторжении брака разрешался

всудебном порядке. При этом суд был обязан выяснить причины развода и в необходимых случаях способствовать примирению супругов5.

Через четыре года после распада СССР, в 1995 г., был принят принципиально иной по содержанию Семейный кодекс Российской Федерации1 с учетом мировых стандартов в области брач- но-семейного права. Именно с этого момента можно говорить о начале становления современного российского брачного и семейного права.

В последние десятилетия общество стало благосклонно смотреть на браки отечественных граждан с иностранцами, поскольку во всем мире увеличивается число браков между гражданами разных государств; стали нередки случаи регистрации браков между гражданами одного государства на территории другого. Именно это послужило основанием для развития семейного законодательства различных государств в части взаимосвязи брачно-семейных отношений с иностранным элементом, разрешением коллизий в указанной сфере, а также проведения анализа внутреннего семейного, гражданского и международного частного права зарубежных государств и взаимовлияния его на отечественные правовые нормы2. Остро стоят проблемы смешанных браков, особенно в тех случаях, когда супругами являются граждане государств с различными подходами к содержанию брачных отношений3. Например, смешанные браки с участием европейцев и представителей стран мусульманской правовой семьи.

Известно, что российское право долгое время считало полигамный брак (многоженство) преступлением в соответствии со ст. 235 УК РСФСР 1960 г. Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РСФСР состав преступления, предусмотренный ст. 235УК РСФСР, присутствовал вне зависимости от наличия зарегистрированного брака и тогда, когда мужчина сожительствовал в разных домах (квартирах) с двумя или несколькими женщинами с ведением общего хозяйства с каждой из них4. Следует отметить, что пределы действия ст. 235 УК РСФСР были ограничены, и эта уголовно-правовая норма

1 Семейный кодекс Российской Федерации (СК РФ) от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ.

2 Федосеева Г.Ю. Международное частное право: учебник. 4-е изд. М.: Эксмо, 2005. С. 73–78.

3См.: Крылова Н.Л., Прожогина М.В. «Смешанные браки». Опыт межцивилизационного общения. М.: Институт Африки РАН, 2002. С. 65–71.

применялась только к народам Северного Кавказа, исповедующим ислам, а остальные граждане не могли привлекаться к уголовной ответственности за это преступление. Таким образом, налицо была дискриминация по национальному и конфессиональному признаку1.

С 1 января 1997 г. после принятия Уголовного кодекса Российской Федерации (далее – УК РФ) данный состав преступления был декриминализирован. После декриминализации многоженства попытки узаконить полигамию делались некоторыми субъектами Российской Федерации, в частности, Калмыкией и Республикой Ингушетия. Президент Ингушетии выступил с законодательной инициативой по данному вопросу. Ссылаясь на п. «к» п. 1 ст. 72 Конституции Российской Федерации, согласно которому семейное законодательство относится к предметам совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов, и на то, что во многих республиках граждане мужского пола фактически состоят одновременно в нескольких браках, он предложил внести дополнение к ст. 14 Семейного кодекса Российской Федерации2, согласно которой не допускается заключение брака между лицами, из которых хотя бы одно лицо уже состоит в другом зарегистрированном браке. Президент предложил после слов «в другом зарегистрированном браке» включить слова «если иное не установлено законом субъекта Российской Федерации».

Указанное предложение Советом Государственной Думы 27 сентября 1999 г. было направлено для обсуждения в комитеты Думы и законодательным органам государственной власти субъектов Российской Федерации3. В ответ на это многие центральные российские средства массовой информации активно выступили против узаконения полигамии, утверждая, что законопроект нарушает права женщин.

Предложение об изменении ст. 14 Семейного кодекса Российской Федерации является, по нашему мнению, обоснованным, поскольку фактически многоженство стало весьма распространенным явлением, отсутствие его законодательного регулирования и запрет на регистрацию полигамных браков ведет только к