Трансграничный брак международно-правовой аспект

го законодательства и распространить указанные нормы на все брачно-семейные отношения, личный закон супругов в которых определяется правом разных государств в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Также необходимо Пленуму Верховного Суда Российской Федерации поручить обобщение судебной практики по между- народно-правовым спорам, возникающим из брачно-семейных отношений и обязать его издать Постановление, содержащее рекомендации судам по их рассмотрению с целью единообразного применения соответствующих норм российскими судами.

На основании проделанной работы автором настоящего монографического исследования выявлено, что формулировка «брак с иностранным элементом» не может быть признана корректной в силу ее содержания и глубокого толкования объема иностранного элемента.

Введение в научный оборот термина «международный» является вынужденной необходимостью, поскольку его официальное признаниеивключениевдействующеероссийскоеимеждународное законодательство позволит таким образом именовать брачные отношения, связанные с двумя, тремя, а в некоторых случаях и с большим количеством правопорядков, пересекающих пределы одного государства и, приобретая международный характер, входят в круг международных или трансграничных отношений. Именно связь брачного правоотношения с другими государствами позволяет применить к нему термин «международный»1.

В процессе проведенного исследования природы возникновения брачных отношений как в российском, так и мусульманском праве обозначилась возможность сформулировать определение международного брака, под которым следует понимать гендерный союз российского подданного с гражданином иностранного государства как на территории России, так и за рубежом. Это – брак лиц, состоящих в зарегистрированных брачных отношениях, в которых один из супругов впоследствии изменил гражданство, бывшее у него на момент вступления в брак, независимо от формы брака и условий его заключения; иные браки лиц разного пола, выходящие за пределы одного государства (трансграничные браки); а также брак иностранных граждан, бипатридов, апатридов, беженцев и вынужденных переселенцев на террито-

49

1Федосеева Г.Ю. Признание браков, заключаемых гражданами РФ за пределами Российской Федерации // Современное право. 2002. № 7. С. 15.

Глава II. Характеристика теоретических

ипрактических аспектов заключения международного брака по законодательству России

иправу иностранных государств

§2.1. Дифференциация условий заключения

ипрепятствий к вступлению

в трансграничный брак

Для заключения международного брака как в Российской Федерации, так и на территории иностранных государств необходимо соблюдение условий, при которых брачное правоотношение будет признано действительным в соответствии с законодательством как места заключения брака, так и по зарубежному праву. Иногда теоретики права подразделяют условия заключения брака на положительные и отрицательные1. Положительными признаются обстоятельства, при которых возможно заключение брака. Отрицательные – это обстоятельства, при которых вступление в брак не допускается2. Несмотря на данные положения, известный ученый Д.И. Мейер утверждал, что «это разделение условий не имеет практического интереса: значение условий для брака нисколько не зависит от положительного или отрицательного его характера, а иные положительные условия, будучи нарушенными, влекут за собой недействительность брака точно так же, как иные отрицательные, тогда как нарушение других положительных или отрицательных условий не делает брак недействительным. Поэтому скорее следовало бы разделить условия на такие, нарушение которых влечет за собой недействительность брака, и другие, нарушение которых не влечет за собой такого сурового последствия»3.

Данное высказывание становится императивом при применении к нему общеизвестных юридических принципов совокупного, всестороннего исследования доказательств и комплексного подхода к вопросам нарушения законодательных условий заключения международного брака1. Поскольку брачно-семейные отношения в целом не могут подлежать правовому регулированию в силу ряда особенностей личной и семейной жизни каждого отдельного субъекта, и государство Основным Законом определяет первоочередные и неприкосновенные права, подлежащие его защите, нарушение в отдельных случаях участниками частноправовых отношений некоторых условий вступления в трансграничный брак необходимо рассматривать через призму совокупности всех факторов, приведших к такому нарушению. Например, с целью сохранения двух и более семей, в одной из которых брак супругов был зарегистрирован в соответствии с действующим законодательством, а в другой, существующей лишь фактически, произошло рождение ребенка, отцом которого является супруг, состоящий в оформленных брачных отношениях. Действующее российское законодательство устанавливает прямой запрет на заключение брака лицами, одно из которых на момент вступления в брак уже состоит в зарегистрированном другом браке. В таком случае новорожденный ребенок автоматически признается рожденным в неполной семье, женщина – матерью-одиночкой, получающей пособие на ребенка, в разы не соответствующее прожиточному минимуму в регионе, а отец ребенка вынужден платить алименты, что накладывает на его семью дополнительные обременяющие обязательства. Одновременно с обозначенными последствиями на всех членов обеих семей налагается всеобщее неодобрение, влекущее к внутрисемейным конфликтам, социальному неравенству, психологической нестабильности, агрессии, снижению работоспособности, заболеваниям и прочим негативным последствиям. Выходом из сложившейся ситуации автор настоящего монографического исследования считает необходимость комплексного рассмотрения обозначенных проблем обеих семей и, в случае, когда супруга, состоящая в зарегистрированном браке, и мать новорожденного ребенка дают согласие на вступление отца ребенка в брак с его матерью, приобретающей статус второй жены, существен-

52

1 Оридорога М.Т. Брачное правоотношение. Киев, 1971. С. 22.

ная доля имеющихся проблем будет разрешена1. Это решение поможет и государству снять с себя бремя ответственности за каждую неполную семью, уменьшить статьи расходов по выплате пособий матерям- и отцам-одиночкам, стабилизировать психологический климат в семье и позволит российскому обществу, разрозненному и разобщенному, достигнуть единства духа, возвратить в большинство семей ответственность ее членов друг перед другом, а наличие полных, больших и дружных семей окажет благотворное действие на политику и экономику государства.

Семейное право государств, в которых большинство граждан исповедует одну религию, во многом сходно. Существенны и труднопреодолимы различия в брачном законодательстве государств с различными религиозными традициями. Именно морально-этические устои общества, возникшие на основе религиозной морали, в первую очередь и формируют семейные правила. Поэтому принадлежность к разным конфессиям можно считать основной причиной возникновения коллизий в международном семейном праве. В сфере заключения и прекращения брака больше всего шансов на успех имеет международная унификация, проведенная в рамках государств, схожих в конфессиональном отношении, что исторически обусловлено регулированием семьи и брака религиозными догматами2.

В настоящее время во всех государствах без исключения для признания действительности брака должны быть соблюдены условия его заключения, которые в ст. 12 Семейного кодекса Российской Федерации получили официальное закрепление. В качестве таких условий законодатель указывает наличие взаимного добровольного согласия мужчины и женщины, вступающих в брак, достижение ими брачного возраста и отсутствие препятствий к заключению брака. Мусульманское право существенно упрощает процедуру заключения брака, не требуя регистрации. Действительным брак становится при соблюдении условий в виде предложения о заключении брака и одновременного и безоговорочного принятия этого предложения. Брак как

2Орлова Н.В. Брак и семья в международном частном праве: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. М., 1966.

союз лиц различного пола в мусульманском праве представляет собой договор, соответствующий предъявляемым условиям1.

Мусульманское право признает брак между своими единоверцами, заключенный в соответствии с требованиями шариата, и отдельно выделяет брак между не-мусульманами, который может быть заключен не по шариату, а по религиозным или гражданским нормам последних. Действительность такого брака лиц, принадлежащих другим религиям вне зависимости от гражданства и места жительства лиц, вступающих в брак, может быть признан мусульманским правом действительным, если при его заключении соблюдались необходимые условия и процедура для заключения брака, предъявляемые шариатом. К числу таких условий относятся добровольность вступления в брак, отсутствие близкого родства будущих супругов, наличие свидетелей, согласие родителей и иные. Брачно-семейные и гражданско-правовые споры, вытекающие из такого, международного, брака, рассматриваются шариатским судом в случае, если брак соответствует условиям, предъявляемым к нему мусульманским правом. В противном случае рассмотрение таких споров осуществляется судами, созданными приверженцами той конфессии, к которой принадлежат супруги. Брачное сожительство без заключения брака в какой-либо форме признается мусульманским правом уголовным преступлением2.

В последние десятилетия многие ученые, такие, как Н.А. Матвеева, М.В. Антокольская, М.Т. Оридорога, Л.М. Пчелинцева и др. в своих трудах уделяют особое внимание такой категории, как брачная правосубъектность. Под ней принято понимать способность лица быть участником брачного правоотношения и носителем вытекающих из него прав и обязанностей3, которая «определяется по закону двумя обстоятельствами: достижением брачного возраста и психической полноценностью гражданина, которая опровергается только судебным решением»4.

Целью брачной правоспособности является установление круга лиц, наделенных правом вступления в брак в соответствии с действующим законодательством. Так, «правосубъектность вступающих в брак является общей юридической основой для возникновения брачного правоотношения, свидетельствующей о том, что данные лица наделены правом вступать в брак и осуществлять вытекающие из брака права и обязанности. Но сама правосубъектность не создает брачного правоотношения и не наделяет лиц субъективными правами и обязанностями. Для этого еще необходим целый комплекс юридических фактов, то есть обстоятельств, с которыми закон связывает возникновение брачного правоотношения»1.

Первым условием вступления в брак выступает добровольное согласие брачующихся на его заключение. С.П. Индынченко выделяет три основных стадии, выражающих согласие на вступление в брак: подача заявления, устное выражение согласия в момент регистрации брака и роспись вступающих в брак в книге записи актов гражданского состояния2.

Мусульманское семейное право, в противовес российскому, содержит институт принудительного брака – джебр. Так, согласие девушки, в раннем возрасте выдаваемой замуж, испрашивается лишь в определенных случаях3.

Свойственное мусульманскому праву разделение на школы привело к возникновению различных взглядов их представителей на вопрос согласия брачующихся на вступление в брак. В соответствии с позицией шафиитской юридической школы предварительное взаимное согласие лиц, вступающих в брак, не является обязательным условием для его действительности. Согласие выступает необходимым условием лишь при заключении брака дееспособным мужчиной и женщиной, способной отвечать за свои поступки и руководить ими при условии, что ранее она уже состояла в браке. Указанные категории субъектов признаются способными в полном объеме понимать сущность семейных отношений и в должной мере защищать свои права при вступлении в брак. Для лиц, не относящихся ни к одной из приведенных категорий, договор брака может быть заключен отцом или дедом

при соблюдении ряда условий, к которым относятся отсутствие вражды между попечителем и опекаемым, между женщиной и супругом, а также равенство социальных положений будущих супругов. Если после заключения брака без согласия девушки она выступит против этого брака, такой брак признается недействительным1.

Другая юридическая школа мусульманского права не допускает заключение брака с дееспособной девушкой в отсутствии ее согласия и признает возможность заключения брака без согласия попечителя девушки в случае, если она вступает в брак с равным по социальному положению.

Радикальные взгляды ханифитской и шафиитской юридических школ мусульманского права на вопрос о добровольности и выражении согласия лиц, вступающих в брак, основаны на различном понимании хадисов, утверждающих, что «любой договор брака, заключенный женщиной без разрешения вали (попечителя, – прим. автора), является ничтожным», и «не выдает замуж женщина женщину и не выдает женщина замуж саму себя». Представители ханифитской школы под женщиной в данных хадисах понимают любое лицо женского пола вне зависимости от возраста и положения; шафииты же трактуют данные хадисы буквально.

В российском праве не допускается заключение брака через представителей.

Мусульманское семейное право содержит институт представительства и указывает, что представителем, попечителем (вали, вакиль) невесты, признается ее близкий родственник, которым может быть отец, дед, родной или сводный братья и дяди и их сыновья, и родственники иных степеней родства по восходящей и нисходящей линиям. Каждый последующий родственник получает право попечения в случае отсутствия предыдущего или его несоответствия требованиям, предъявляемым к попечи-

ходиться на момент заключения брака в местах отбывания наказания или отсутствовать по иным причинам, лишающим его возможности лично заключить договор брака. Эти условия направлены на полноценную защиту интересов невесты представителем.

Попечители могут быть двух видов: вали муджбир и вали гайри муджбир. Мусульманское право не одобряет заключение брака без согласия девушки. Несмотря на данное обстоятельство вали муджбир может заключить договор брака без ее согласия в случае соблюдения им определенных требований, а вали гайри муджбир таким правом не обладает.

Согласием девушки на вступление в брак считается не только прямое волеизъявление брачующейся, но и молчание при отсутствии явных признаков ее недовольства, таких, как плач, просьбы, побег, укрывательство и другие.

Необходимость согласия на заключение брака со стороны девушки и ее представителей основано на хадисе, гласящем, что «любой брак, заключенный женщиной без разрешения вали, является ничтожным»1. Одновременно с приведенным положением отказ со стороны попечителя в заключении брака считается грехом, а троекратный отказ лишает его права представления, и данное право переходит к следующему из вышеперечисленных родственников.

Таким образом, анализируя основные требования для вступления брак в российском и мусульманском праве, автор настоящего монографического исследования приходит к выводу о наличии коллизии в условиях заключения брака. Так, отечественный закон не содержит указания на личное, самостоятельное заключение брака, а в п. 1 ст. 11 Семейного кодекса Российской Федерации устанавливает лишь положение, в соответствии с которым заключение брака производится в личном присутствии лиц, вступающих в брак. Прямого запрета на заключение брака через представителя действующее семейное законодательство не содержит. В то же время мусульманское право допускает заключение договора брака представителем со стороны будущей супруги.

Следующим условием для вступления в брак является достижение сторонами брачного возраста. Брачному возрасту во все

57

1 ‘Абдуррохман бни Мухаммад ‘Авзи аль Джузирийю. Указ. соч. С. 46.

времена уделялось первостепенное значение. К. Кавелин в одном из своих трудов отмечал: «От вступающих в брак требуется, чтобы они достигли возраста, при котором брачное сожительство возможно без вреда здоровью»1. На современном этапе развития медицины доказано, что «физическая зрелость имеет большое значение для брака, ибо иначе брачное сожительство действовало бы разрушительно как на организм самих супругов, так и на их потомство»2. Одновременно с физиологическим становлением человека «развивается и умственная зрелость, необходимая для заключения брака … Во всяком случае, возраст, устанавливаемый законодательством, вполне достаточен не только для физического, но и умственного развития брачащихся, чтобы они могли составить понятие о важности заключаемого союза»3.

Данное положение является актуальным и по настоящее время, поскольку немаловажно и материальное состояние будущих супругов, и их образованность4. Требования к определенному уровню материального достатка на протяжении длительного периода времени существовали и в Западной Европе в XVII– XIX вв., где мужчина, не располагавший средствами, достаточными для содержания семьи на уровне, принятом в конкретной социальной среде, не вправе вступать в брак»5. На сегодняшний день российское семейное право не предъявляет каких-либо требований к материальному статусу будущих супругов, однако в обществе сохраняются тенденции учета каждым из лиц, вступающих в брак, материального положения второй стороны и личное имущественное положение6.

Мусульманское право и по настоящее время содержит понятие михра – брачного выкупа, который зачастую составляет существенную сумму в денежном эквиваленте. По шариату михр – это деньги или имущество, передаваемое жене при заключении брака. В рамках данного института регулируются и особенности,