Проблемы защиты от недобросовестной конкуренции и рекламы. Учебное пособие

и развития недобросовестной, нечестной конкуренции. Главными предпосылками недобросовестного поведения хозяйствующих субъектов являются собственно конкуренция в ее несовершенном виде и рынок.

Таким образом, следует понимать, что полностью устранить недобросовестную конкуренцию невозможно, а государственная политика,

направленная на борьбу с недобросовестной конкуренцией, может только снизить ее уровень. Недобросовестная конкуренция направлена на ущемление интересов не только конкурентов, но и общества и всегда предполагает нарушение законодательства и норм морали.

Все указанные выше характеристики составляют суть конкуренции как правовой и экономической категории.

1 Конкуренция – это разновидность социального регулятора, определяющего поведение различных субъектов. Право, как один из социальных элементов системы социального регулирования, взаимодействует с конкуренцией, регулирует ее. Однако право и закон не могут заменить собой конкуренцию. Особенно отчетливо это видно в экономике, в частности, на примере регулирования цен.

Именно конкуренция (а не административные установления) в большинстве случаев является наиболее естественным и в силу этого эффективным регулятором цен на рынке.

2 Юридической предпосылкой конкуренции служит свобода экономической деятельности (свобода договора, свобода предпринимательства, свобода конкуренции), гарантированная ч. 1 ст. 8 Конституции РФ. Фундаментальные положения этой статьи развиваются в Гражданском кодексе и антимонопольном законодательстве Российской Федерации. Судебно-арбитражная практика показывает, что суды часто руководствуются конституционным принципом свободы экономической деятельности и свободы конкуренции для решения различных хозяйственных споров.

3 Конкуренция способствует реализации прав потребителей (например, права на выбор товаров (работ, услуг) или на получение информации). Отсутствие

конкуренции на рынке фактически превращает многие из этих прав в фикцию или

11

существенно их ограничивает. Поведение потребителей считается важным элементом конкурентной борьбы. Неслучайно в ряде правовых систем потребитель рассматривается как участник процесса конкуренции.

4 Конкуренция – правомерная (не запрещенная законом), автономная деятельность хозяйствующих субъектов на соответствующем рынке, целью которых является получение более выгодных условий производства и сбыта законными средствами.

5 Конкуренцию можно рассматривать как общественные отношения, складывающиеся между хозяйствующими субъектами в процессе их предпринимательской деятельности (предмет правового регулирования). Эти имущественные отношения урегулированы нормами права, содержащимися в различных нормативных и правовых актах российского законодательства (прежде всего антимонопольного).

Правовое регулирование недобросовестной конкуренции в России носит многоуровневый характер и опирается на множество источников. Основы регулирования недобросовестной конкуренции заложены в Конституции РФ. В частности, в ст. 34 Конституции Российской Федерации закреплено положение, в котором «не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию». Также нормы, касающиеся пресечения недобросовестных действий приводятся в Гражданском кодексе РФ, Уголовном кодексе РФ и в Кодексе Российской Федерации об административных правонарушениях. Существует специальный закон «О защите конкуренции», где определены нормы о недобросовестной конкуренции. Еще одним основным правовым источником регулирования отношений в области недобросовестных отношений является Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе».

Российское антимонопольное законодательство запрещает недобросовестную конкуренцию и рассматривает ее как одну из форм деятельности, оказывающую негативное влияние на конкуренцию и направленную на ограничение конкуренции на товарных рынках.

Под недобросовестной конкуренцией понимаются любые действия

12

хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности,

противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам – конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Федеральным Законом «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) введен запрет на недобросовестную конкуренцию, в частности:

запрет на недобросовестную конкуренцию путем введения в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств,

качества и количества товара или в отношении его производителей; запрет на недобросовестную конкуренцию, связанную с созданием смешения; запрет на недобросовестную конкуренцию путем дискредитации; запрет на недобросовестную конкуренцию, связанную с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица,

средства индивидуализации товаров, работ или услуг и т.д.

Следует отметить, что в приведенном ФЗ «О защите конкуренции» определении недобросовестной конкуренции, есть понятия, границы которых размыты и носят субъективный характер. Например, обычаи делового оборота,

добропорядочность или разумность. Их нельзя отнести к правовым ограничениям,

у каждого индивида свои трактовки данных понятий. Максимизация прибыли является главной задачей предпринимателя, и, руководствуясь ею, он может пойти и в обход моральных ценностей. Ведь не всегда то, что противоречит нормам морали, незаконно, поэтому недобросовестную конкуренцию можно определить,

как действия экономических субъектов, при которых они получают конкурентные преимущества, однако эти действия наносят прямой вред конкурентам и противоречат действующему законодательству либо обычаям делового оборота.

Важной причиной возникновения недобросовестной конкуренции является честная конкуренция и рынок. Ведь если у организации неудачно идут дела на

рынке, то ее руководителей особо не интересуют правила честной конкуренции. В

13

этой ситуации предприниматель стремится выполнять свою главную функцию – максимизировать свою прибыль, противодействуя конкуренту всеми возможными способами. Сама конкуренция предполагает борьбу за превосходство на рынке, и в случае неудачи предприниматель вынужден использовать нечестные методы конкурентного соперничества.

Цели конкуренции добросовестной и конкуренции недобросовестной схожи -

это максимизация прибыли и получение конкурентных преимуществ на рынке.

Получение преимуществ при ведении экономической деятельности характеризует цель этих нечестных действий. Однако способы их реализации отличаются. Если первая направлена на достижение целей путем улучшения, совершенствования собственной организации без прямого ущерба для других участников, то недобросовестная конкуренция достигает этих же целей путем нанесения вреда всем хозяйствующим субъектам рынка, в том числе и государству. Сама по себе конкуренция направлена на ущемление интересов конкурентов, ведь если выигрывает один, то другой участник игры проигрывает. Ф. Хайек утверждал, что

«в целом последствия конкуренции благотворны, но они неизбежно предполагают разочарование или расстройство чьих-то конкретных ожиданий и намерений».

Несомненно, недобросовестная конкуренция в целом негативно влияет на рыночные отношения, однако существуют и положительные элементы в данной категории:

1)возможное получение дополнительной прибыли у хозяйствующих субъектов, могут появиться дополнительные финансовые возможности;

2)дополнительные финансовые возможности позволяют фирме инвестировать их в развитие производства, в инновации с целью получения конкурентных преимуществ на рынке;

3)с использованием методов недобросовестной конкуренции у новых игроков рынка появляется больше возможностей обосноваться в отрасли.

К негативным элементам недобросовестной конкуренции можно отнести

следующие признаки:

1) деятельность хозяйствующих субъектов негативно отражается на

14

состоянии государственных финансов, сокращает бюджет государства за счет

уклонения от уплаты налогов;

2)недобросовестная конкуренция создает дополнительные барьеры входа на рынок, вынуждает новые организации использовать недобросовестные инструменты конкурентной борьбы для выживания;

3)недобросовестная конкуренция негативно влияет на деятельность добросовестных участников рынка, ущемляя их интересы, а также стимулирует играть по новым, нечестным правилам;

4)недобросовестная конкуренция служит угрозой для развития экономики,

так как расширяет сферы теневой экономики.

1.1.1 Дискредитация как форма недобросовестной конкуренции

Слово «дискредитация» имеет французское происхождение. Оно образовано от слова discréditer, которое переводится как «подрывать доверие» и максимально точно передаёт суть данного понятия. Во французском языке оно появилось в XVI

веке и было образовано добавлением приставки dis к слову credito. Изначально этим словом обозначали потерю веры, но позже его смысл несколько расширился,

и к XVII веку оно приобрело современное значение.

Дискредитация – это деятельность (как правило, умышленная), направленная на подрыв доверия к кому-либо, ухудшение его имиджа, снижение авторитета,

формирование сомнений в профессионализме. Эти последствия могут быть непосредственной целью дискредитации (например, чтобы испортить репутацию конкуренту). Но бывает и так, что дискредитирующее лицо имеет совсем другие интересы.

В соответствии со статьей 14.1 ГК РФ не допускается недобросовестная конкуренция путем дискредитации, то есть распространения ложных, неточных

15

или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту и (или) нанести ущерб его деловой репутации, в том числе в отношении:

1) качества и потребительских свойств товара, предлагаемого к продаже другим хозяйствующим субъектом-конкурентом, назначения такого товара,

способов и условий его изготовления или применения, результатов, ожидаемых от использования такого товара, его пригодности для определенных целей;

2)количества товара, предлагаемого к продаже другим хозяйствующим субъектом-конкурентом, наличия такого товара на рынке, возможности его приобретения на определенных условиях, фактического размера спроса на такой товар;

3)условий, на которых предлагается к продаже товар другим хозяйствующим субъектом-конкурентом, в частности цены товара.

Для целенаправленного подрыва чужого авторитета используются разные тактики и стратегии. Дискредитируемый объект подвергается необоснованным обвинениям, унижениям и насмешкам. Даже если значительная часть этих приёмов не сработает, остальные всё равно смогут посеять сомнения в обществе, и

репутация дискредитируемого объекта пострадает.

К примеру, если коммерческая компания хочет дискредитировать конкурента, она может прибегать к таким приёмам как:

–нагнетание негатива (распространение ложных обвинений, которые суммируются и ухудшают отношение общества к конкуренту);

–умаляющие сравнения (приуменьшение значимости заслуг и достижений конкурента, указание на их бессмысленность);

–навешивание ярлыков;

–прямые и непрямые оскорбления;

–метафоры, формирующие негативное восприятие;

–показательное использование сарказма и иронии.

Например, компания занималась обслуживанием пожарной сигнализации

«Стрелец-Мониторинг» в школах и больницах. Но некоторые из них

обслуживались у конкурентов. Таким школам и больницам компания разослала

16

письма, что их подрядчики работают не по техрегламенту. И пульт централизованного наблюдения для «Стрелец-Мониторинг» есть только у них. Поэтому договор надо заключить с ними, иначе МЧС оштрафует. Письма выглядели как уведомления от госорганов. Школы и больницы пугались штрафов и меняли подрядчика.

Один из подрядчиков написал жалобу в ФАС. Там разобрались, что пульт для «Стрелец-Мониторинг» вовсе не нужен. Подрядчику нужна только лицензия от МЧС, которая у конкурента была. Письмо в стиле уведомления – необоснованная ложь. ФАС заставила отозвать отправленные письма (дело № А38-559/2019).

Например, в одном из судебных дел компания-продавец грилей-барбекю разместила на своем сайте информацию следующего содержания:

"На российском рынке грилей-барбекю сложилась ситуация, при которой существует огромное количество подделок под оригинальную продукцию из Финляндии. Также существует ряд организаций, которые производят копии и реализуют их как российский товар. Однако, это тоже копии с финских оригиналов без надлежащего контроля качества, соблюдения технологического процесса и с использованием низкокачественных комплектующих. Срок службы у этих грилей крайне низок, не более 1 года. Остальные бренды на российском рынке, включая похожие по названию, являются либо выдумкой, либо подделкой".

При этом указанная информация сопровождалась фотографией товара конкурента с указанием на его товарный знак и словом «подделка». Данные действия были признаны судом недобросовестной конкуренцией. Кроме того, конкуренту удалось добиться судебного решения об опровержении данной информации, а также возмещения убытков в виде упущенной выгоды.

Анализируя судебную практику можно сделать вывод о предмете доказывания по подобным делам, т.е. какие обстоятельства подлежат доказыванию:

– сам факт распространения информации хозяйствующим субъектом в

17

отношении товара конкурента, либо в отношении конкурента;

–недостоверность (ложность, неточность, искаженность) распространяемой информации. При этом под ложностью понимается полное несоответствие информации действительному положению дел. Неточность – это распространение информации о конкуренте не в полном объеме, что не позволяет получить исчерпывающе верное представление о факте или событии. Искаженность – интерпретация информации применительно к конкуренту, влекущая неверное, негативное восприятие ее потребителями;

–возможность причинения вреда (ущерба деловой репутации). При этом отсутствует необходимость доказывать, что такой вред в действительности был причинен, достаточно только потенциальной возможности наступления негативных последствий для конкурента в результате действий хозяйствующего субъекта.

Кроме того, судебная практика свидетельствует о том, что суды обычно проверяют, являются ли хозяйствующие субъекты конкурентами.

Рассматривая запрет на недобросовестную конкуренцию путем

дискредитации следует обратиться также к Письму ФАС России «О применении статьи 14.1 Федерального закона «О защите конкуренции» от 28.06.2018 № АД/48621/18. В данном письме ФАС России указывает своим территориальным органам какие учитывать моменты при рассмотрении заявлений по ст. 14.1 Закона О защите конкуренции:

1 Подтверждение факта распространения информации определенным лицом. Под распространением информации следует понимать любые действия, в результате которых информация стала известна третьим лицам (хотя бы одному). Форма распространения информации в данном случае не имеет значения – это может быть публичное выступление, публикация в СМИ статьи, интервью,

направление писем от имени организации, включая электронную переписку.

При этом не является распространением информации сообщение ее исключительно лицу, которого она касается, либо распространение ее между

структурными подразделениями юридического лица – предполагаемого

18

нарушителя, за исключением случаев, когда физические лица – сотрудники организации являются потенциальными приобретателями товаров (услуг) опороченного конкурента.

2 Доказывание недостоверности распространенной информации. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.02.2005 № 3 «О судебной

практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц» (с учетом позиций, изложенных в Обзоре практики рассмотрения судами дел по спорам о защите чести, достоинства и деловой репутации, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.03.2016) указывает, что порочащими являются сведения, содержащие утверждения о нарушении гражданином или юридическим лицом действующего законодательства, совершении нечестного поступка, о неправильном, неэтичном поведении в личной, общественной или политической жизни, недобросовестности при осуществлении производственно-хозяйственной и предпринимательской деятельности, нарушении деловой этики или обычаев делового оборота, которые умаляют честь и достоинство гражданина или деловую репутацию гражданина либо юридического лица.

ФАС России указывает, что данные подходы судебной практики по защите чести, достоинства и деловой репутации допустимо по аналогии применять при оценке информации по данной категории дел. Кроме того, ФАС России подчеркивает, что распространение информации, подрывающей доверие к хозяйствующему субъекту (умаляющей его деловую репутацию), но являющейся правдивой и полной, не относится к данной форме недобросовестной конкуренции.

3 Предметом оценки не могут являться оценочные (субъективные) суждения. В соответствии с п. 7 Постановления Пленума ВС РФ от 24.02.2005 № 3 «О судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц» не соответствующими действительности сведениями являются утверждения о фактах или событиях, которые не имели места в реальности в то время, к которому относятся

оспариваемые сведения.

19

ФАС России подчеркивает, что при рассмотрении данной категории дел следует различать имеющие место утверждения о фактах, соответствие действительности которых можно проверить, и оценочные суждения, мнения,

убеждения, которые, являясь выражением субъективного мнения и взглядов хозяйствующего субъекта, не могут быть проверены на предмет соответствия их действительности.

Указанный подход подтвержден также в п. 6 Обзора практики рассмотрения судами дел по спорам о защите чести, достоинства и деловой репутации, утв.

Президиумом ВС РФ 16.03.2016, согласно которому при рассмотрении дел о защите чести, достоинства и деловой репутации необходимо учитывать, что содержащиеся в оспариваемых высказываниях ответчиков оценочные суждения,

мнения, убеждения не являются предметом судебной защиты в порядке ст. 152 ГК РФ, если только они не носят оскорбительный характер.

4 При выявлении факта дискредитации лицу, в действиях которого обнаружены признаки недобросовестной конкуренции, выдается предупреждение.

ФАС России отмечает, что в данном случае антимонопольному органу целесообразно выдавать предупреждения об устранении причин и условий,

способствовавших возникновению такого нарушения и о принятии мер по устранению последствий. В качестве таких мер, направленных на опровержение распространенной информации, могут быть указаны публикация опровержения (с

учетом выбранных формы и средства распространения, объема, шрифта и иных характеристик), отзыв направленных писем либо направление по аналогичному списку рассылки письма с опровержением ранее направленной информации и т. п.

Итак, дискредитация представляет собой одну из форм недобросовестной конкуренции, которая направлена на нанесение ущерба репутации и доверию к юридическим и коммерческим субъектам.

Одним из способов дискредитации является распространение ложных,

неточных или искаженных сведений о деятельности конкурентов. При этом основными объектами дискредитации могут быть результаты творческой или

интеллектуальной деятельности, товары, услуги или работы, охраняемые законом

20