Проблемы защиты от недобросовестной конкуренции и рекламы. Учебное пособие

что иное, как коллизия рассматриваемых понятий. Устранение возникающих противоречий – задача правоприменителя. Однако, решения судебных инстанций обходят стороной аргументацию выбора нормы закона при определении соотношения законодательства о рекламе и законодательства о защите конкуренции.

конкуренцию и ненадлежащую рекламу: сходства, различия, разграничение

В самом Законе о рекламе обозначены два последствия совершения ненадлежащей рекламы (внутренние последствия): 1) предписание ФАС России; 2)

контрреклама. Согласно ч. 3 ст. 36 Закона о рекламе содержанием предписания является требование ФАС России прекратить нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. Предписание выдается на основании решения антимонопольного органа о признании рекламы ненадлежащей и должно содержать указание о прекращении ее распространения. Данное предписание должно быть исполнено нарушителем в указанный антимонопольным органом срок (не менее пяти дней со дня получения предписания).

В отличие от предписания антимонопольного органа решение о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе) на основании ч. 3 ст. 38

Закона о рекламе принимается судебным органом при наличии трёх условий:

1)установления антимонопольным органом факта распространения недостоверной рекламы;

2)выдачи им соответствующего предписания;

3)обращения антимонопольного органа с иском к рекламодателю.

Параметры опровержения (например, место размещения котррекламы)

определяются судом с учётом обстоятельств конкретного дела. Иные внутренние

151

последствия установлены для недобросовестной конкуренции в антимонопольном законодательстве.

Так, на основании п. 2 ст. 23 Закона о защите конкуренции в случае обнаружения факта недобросовестной конкуренции антимонопольный орган имеет право выдать нарушителю несколько видов предписаний, различающихся по содержанию зафиксированных в них требований.

Имеются в виду предписания:

1)о прекращении недобросовестной конкуренции;

2)об устранении последствий нарушения антимонопольного законодательства;

3)о восстановлении положения, существовавшего до нарушения антимонопольного законодательства;

4)о перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного вследствие нарушения антимонопольного законодательства;

5)об изменении или ограничении использования фирменного наименования.

Помимо внутренних (по отношению к Закону о защите конкуренции) российское законодательство предусматривает и внешние последствия нарушения запретов о ненадлежащей рекламе и недобросовестной конкуренции, ведь Закон о рекламе (ч. 8 ст. 36) и Закон о защите конкуренции (ч. 1 ст. 37) отсылают к различным видам ответственности за неисполнение предписаний антимонопольного органа и другие нарушения.

Так, административная ответственность, охватывающая наибольшее число составов, предусмотрена в соответствующих частях ст. 19.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях. При этом, если ч. 2.4 ст. 19.5 КоАП РФ прямо упоминает именно тот вид предписания, который фигурирует в ч. 3 ст. 36

Закона о рекламе (предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе), то в ч. 2.5 этой же статьи КоАП РФ речь идёт только об одном из пяти возможных видов предписаний, касающихся недобросовестной конкуренции

(предписание о прекращении этого правонарушения). При этом можно допустить,

что неисполнение других видов предписаний должно наказываться в соответствии

152

с общей нормой в соответствии с ч. 2.6 ст. 19.5 КоАП РФ.

Следует обратить внимание на тот факт, что минимальные и максимальные размеры административных санкций, предусмотренных в указанных частях ст. 19.5

КоАП РФ за совершение каждого из поименованных составов, существенно различаются для одного и того же типа субъектов. Например, согласно ч. 2.4 ст. 19.5 КоАП РФ минимальный размер административного штрафа для юридических лиц за невыполнение предписания федерального антимонопольного органа о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе составляет триста тысяч рублей, а минимальный размер такого штрафа за невыполнение предписания о прекращении недобросовестной конкуренции для этой же категории субъектов – сто тысяч рублей.

Особые размеры штрафов предусмотрены и в ч. 2.6 ст. 19.5 КоАП РФ,

которая является общей по отношению к двум перечисленным выше частям этой статьи. Но помимо двухуровневой административной ответственности,

действующий КоАП РФ предусматривает и одноуровневую ответственность,

наступающую непосредственно за факты совершения соответственно ненадлежащей рекламы и недобросовестной конкуренции. При этом административно-правовые последствия указанных нарушений (так же, как и в случае с двухуровневой ответственностью, закрепленной в ст. 19.5 КоАП РФ)

разнятся.

Так, на основании ст. 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем,

рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в сумме от сорока тысяч до пятисот тысяч рублей. В свою очередь в соответствии с ч. 1 ст. 14.33 КоАП РФ минимальный размер штрафа за совершение юридическим лицом недобросовестной конкуренции, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, составляет сто тысяч рублей.

Кроме того, в ч. 2 ст. 14.33 КоАП РФ предусмотрен квалифицированный состав недобросовестной конкуренции – введение в оборот товара с незаконным

использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к

153

ним средств индивидуализации юридического лица, средств индивидуализации продукции (работ, услуг). Административный штраф для юридических лиц по этому составу исчисляется иным образом – на базе размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение. Все эти примеры свидетельствует о различных правовых последствиях рассматриваемых коллизионных составов (включая одноуровневую и двухуровневую административную ответственность).

Проанализируем условие возникновения коллизии норм - возможность подведения одних и тех же фактов под различные составы норм о запрете ненадлежащей рекламы и недобросовестной конкуренции.

На первый взгляд, в составах, закрепленных соответственно в Законе о рекламе и Законе о защите конкуренции, гораздо больше различий, чем сходств,

что сделало бы указанное условие невыполнимым. Так, согласно ст. 2 Закона о рекламе он применяется к отношениям в сфере рекламы независимо от места ее производства. При этом адресатами запретов (п. 5-7 ст. 3 Закона о рекламе),

изложенных в этом законе, выступают физические и юридические лица,

различающиеся по трём группам:

1)рекламодатель (изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо);

2)рекламопроизводитель (лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму);

3)рекламораспространитель (лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств).

Напротив, сфера применения Закона о защите конкуренции (ч. 1 ст. 3)

ограничивается отношениями, которые связаны с защитой конкуренции. В них также участвуют юридические и физические лица. Но важнейшим адресатом правил этого закона является хозяйствующий субъект, к которым относится индивидуальный предприниматель, коммерческая организация, а также некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей

доход (п. 5 ст. 4 Закона о защите конкуренции). Кроме того, особым адресатом

154

норм о защите конкуренции является группа лиц (ст. 9 Закона о защите конкуренции). Содержания условий привлечения указанных лиц к ответственности также различаются.

Применительно к Закону о рекламе речь идёт о ненадлежащей рекламе (п. 1- 4 ст. 3 Закона о рекламе), которая включает следующие кумулятивные

(накопительные) признаки:

1) реклама содержит информацию, адресованную неопределенному кругу

лиц;

2) реклама направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования

(наиболее типичный объект рекламы – товар), формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;

3)реклама распространяется любым способом, в любой форме и с использованием любых средств;

4)реклама не относится к информации, на которую Закон о рекламе не распространяется (ч. 2 ст. 2);

5)реклама не соответствует требованиям законодательства Российской Федерации.

В свою очередь признаки состава недобросовестной конкуренции закреплены в п. 9 ст. 4 Закона о защите конкуренции. Они сводятся к следующей структуре состава недобросовестной конкуренции:

1)любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц);

2)действия направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности;

3)действия противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости;

4)действия причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам-конкурентам;

5)данные действия нанесли или могут нанести вред деловой репутации.

Нетрудно заметить, что указанные выше составы содержат различные элементы.

Например, если применительно к ненадлежащей рекламе можно говорить об

155

информации, то недобросовестная конкуренция – это действие.

Ненадлежащая реклама может противоречить только законодательству, а

недобросовестная конкуренция противоречит не только законодательству, но и обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности и справедливости.

Особое внимание нужно уделить вопросу о соотношении требований рекламного и антимонопольного законодательства.

Недобросовестная конкуренция определяется в законодательстве как направленные на получение преимуществ в предпринимательской деятельности действия, противоречащие, в числе прочего, принципам добропорядочности,

разумности и справедливости, т.е. морально-этическим нормам.

Ненадлежащая реклама – это та реклама, которая не соответствует требованиям законодательства РФ, как общим (например, ст. 5, 7 Закона о рекламе), так и специальным, к рекламе товаров, услуг определенного вида (ст. 21-

30 Закона о рекламе). Поскольку реклама выступает в качестве важнейшего инструмента продвижения товаров на рынок, увеличения сбыта и развития конкуренции, постольку одной из целей Закона О рекламе является защита от недобросовестной конкуренции в области рекламы.

Распространение недобросовестной, недостоверной рекламы, нарушающей общие и специальные законодательные требования, может быть направлено на приобретение необоснованных преимуществ в предпринимательской деятельности,

а также способно причинить убытки другим хозяйствующим субъектам-

конкурентам либо нанести ущерб их деловой репутации.

Следовательно, существуют основания рассматривать ненадлежащую рекламу как одну из форм недобросовестной конкуренции. Для того, чтобы любая ненадлежащая реклама была квалифицирована как акт недобросовестной конкуренции, не хватает лишь одного элемента – факта причинения или возможности причинения убытков другим хозяйствующим субъектам-конкурентам либо нанесения или возможности нанесения вреда их деловой репутации.

Все иные признаки уже присутствуют: она является действием

хозяйствующего субъекта, которое направлено на получение преимуществ при

156

осуществлении предпринимательской деятельности, противоречит законодательству РФ, в частности, Закону о рекламе.

С другой стороны, любой акт недобросовестной конкуренции, который так или иначе выражается в рекламе товара или услуги, уже представляет собой ненадлежащую рекламу, что вполне логично, поскольку едва ли она даже формально может являться надлежащей, если используется с целью причинения вреда.

Признаки недобросовестной рекламы (п. 2 ст. 5 Закона о рекламе) и примеры актов недобросовестной конкуренции (п. 1 ст. 14 Закона о защите конкуренции)

практически совпадают. В частности, одним из оснований признания рекламы недобросовестной является то, что она была квалифицирована как акт недобросовестной конкуренции (п. 4 ч. 2 ст. 5 Закона о рекламе).

Сосуществование двух институтов находит выражение в мерах ответственности. Нельзя дважды наказать за одно и то же деяние, в связи с чем законодатель, устанавливая ответственность за недобросовестную конкуренцию,

прямо исключает из состава правонарушения случаи несоблюдения законодательства о рекламе (ст. 14.33 КоАП РФ).

Анализ законодательства и материалов правоприменительной практики свидетельствует о том, что и законодатель, и арбитражные суды, и

антимонопольный орган рассматривают соотношение антимонопольного и рекламного законодательства в части ненадлежащей рекламы и недобросовестной конкуренции как общее и специальное, отдавая предпочтение специальному составу - ненадлежащей рекламе.

157

Контрольные вопросы для самопроверки

1 Понятие, виды и формы ответственности за недобросовестную рекламу.

Установление антимонопольным органом факта распространения недостоверной рекламы

2 Возмещение убытков, включая упущенную выгоду, возмещение вреда,

причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, компенсация морального вреда, публичное опровержение недостоверной рекламы (контррекламе) как способы защиты гражданских прав

3 Способы возмещения вреда (возмещение вреда в натуре, возмещение заработка (дохода), возмещение вреда, причиненного вследствие недостатков товар и т.д.)

4 Субъекты ответственности за нарушение законодательства о рекламе.

Договорная и внедоговорная ответственность

5 Основания к возбуждению дела об административном правонарушении в связи с ненадлежащей рекламой

6 Административное наказание в виде административного штрафа

7 Основания привлечения к административной ответственности за распространение ненадлежащей рекламы

8Уголовно-правовой аспект нарушения рекламного законодательства

9Ответственность оператора рекламной системы

10Ответственность рекламораспространителей и рекламопроизводителей

11Иные меры ответственности за умышленное нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе

12Субъекты правовой защиты от недобросовестной конкуренции

13Административный порядок защиты от недобросовестной конкуренции:

особенности, стадии расследования

14 Судебный порядок защиты от недобросовестной конкуренции:

особенности, соотношение с административным порядком правовой защиты

158

15 Административная ответственность за недобросовестную конкуренцию:

санкции, порядок привлечения к ответственности

16Гражданско-правовая ответственность за недобросовестную конкуренцию: виды, подходы к расчету убытков

17Запрет на осуществление деятельности и понуждение к заключению договора как меры гражданско-правовой ответственности

18Административная ответственность за нарушение законодательства o

рекламе и недобросовестную конкуренцию

19 Административная ответственность за ограничение конкуренции органами власти, органами местного самоуправления, злоупотребление доминирующим положением на товарном рынке

20 Правовые последствия при нарушении антимонопольного законодательства в соответствии с положениями ФЗ РФ «О естественных монополиях»

21 Ответственность за недопущение, ограничение и устранение конкуренции,

установленная положениями Уголовного кодекса РФ

159

4. Нормативные и правовые акты

1. Конвенция по охране промышленной собственности (Заключена в Париже 20.03.1883) [Электронный ресурс] // КонсультантПлюс - Справочно-

правовая система. – Электрон. дан. - Москва, [1992-2023]. – Режим доступа : http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5111/

2. Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС) (ВТО, Уругвайский раунд многосторонних торговых переговоров, 15 апреля 1994 г., с изменениями и дополнениями) // ГАРАНТ.РУ [Электронный ресурс]. : Информационно-правовой портал / Система ГАРАНТ. – Электрон. дан. – Москва, [1992–2023]. – Режим доступа : https://base.garant.ru/4059989/

3.Договор о проведении согласованной антимонопольной политики от 25 января 2000 г. // ГАРАНТ.РУ [Электронный ресурс]. : Информационно-правовой портал / Система ГАРАНТ. – Электрон. дан. – Москва, [1992–2023]. – Режим доступа : https://base.garant.ru/1155335/

4.Соглашение о единых принципах и правилах конкуренции (Москва, 9 декабря 2010 года) [Электронный ресурс]. – Режим доступа : https://sudact.ru/law/soglashenie-o-edinykh-printsipakh-i-pravilakh- konkurentsii/soglashenie/

5.Конституция Российской Федерации [Электронный ресурс]. : принята всенародным голосованием 12.12.1993, с изм., одобренными в ходе общероссийского голосования 01.07.2020. – Режим доступа : http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_28399/

6.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994

№51-ФЗ [Электронный ресурс]. – Режим доступа : http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142/

7.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996

№14-ФЗ [Электронный ресурс]. – Режим доступа :

http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_9027/

160