Право интеллектуальной собственности. Учебное пособие-1

ношении фактов недобросовестного раскрытия информации об изобретении третьими лица-

ми (например, в результате подкупа служащего заявителя) льгота по новизне не предусмат-

ривается.

Согласно п. 1 ст. 4 Патентного закона изобретение имеет изобретательский уровень,

если оно для специалиста явным образом не следует из уровня техники.

Ключевым в данном определении является понятие специалиста. Являясь юридиче-

ской фикцией, абстрактная фигура специалиста служит объективным масштабом для оценки как неочевидности изобретения, так и творческого характера деятельности конкретного изобретателя. В этом отношении фигура специалиста сходна с идентичным по своей функ-

ции понятию «доброго отца семейства (bonus pater familias)», которое утвердилось в мировой практике еще со времен римского права и является мерилом для оценки поведения и усилий должника в обязательственном праве32. Гипотетическая фигура специалиста в большой сте-

пени зависит от той области техники, к которой относится изобретение. В маломеханизиро-

ванных сферах производства к нему предъявляются сравнительно небольшие требования. В

таких отраслях, как химия, электроника, самолето- и ракетостроение, уровень специалиста предполагается весьма высоким.

В российском патентном законодательстве устанавливается творческий характер изобретения (изобретение имеет изобретательский уровень), именно в этой связи в Правилах не раскрыты понятия для оценки качественного уровня изобретения — понятия специалиста и очевидности. В этом нет необходимости, поскольку проверка изобретательского уровня, в

соответствии с подп. (1) п. 19.5.3 Правил, проводится в отношении изобретения, охарактери-

зованного в независимом пункте формулы, и включает:

определение наиболее близкого аналога;

выявление признаков, которыми заявленное изобретение, охарактеризованное в независимом пункте формулы, отличается от наиболее близкого аналога (отличительных признаков);

выявление из уровня техники решений, имеющих признаки, совпадающие с отли-

чительными признаками рассматриваемого изобретения;

анализ уровня техники с целью установления известности влияния признаков,

совпадающих с отличительными признаками заявленного изобретения, на указанный заяви-

телем технический результат.

При этом изобретение признается соответствующим условию изобретательского уровня, если не выявлены решения, имеющие признаки, совпадающие с его отличительными

32 См.: Блинников В.И., Григорьев А.Н., Еременко В.И. Комментарий к Евразийскому патентному законодательству. М., 1999.

61

признаками, или такие решения выявлены, но не подтверждена известность влияния отличи-

тельных признаков на указанный заявителем технический результат.

В соответствии с п. 1 ст. 4 Патентного закона, изобретение является промышленно применимым, если оно может быть использовано в промышленности, сельском хозяйстве,

здравоохранении и других отраслях деятельности. Термину «промышленная применимость» в российском законодательстве и правовой доктрине дается самое широкое толкование,

означающее возможность практического использования изобретения в любой из сфер чело-

веческой деятельности.

В отличие от признаков новизны и изобретательского уровня критерий промышлен-

ной применимости прямо не связывается Законом с уровнем техники и датой приоритета.

Между тем такая связь, безусловно, имеется, хотя подход к использованию известных сведе-

ний, охватываемых понятием «уровень техники», является иным. Если с точки зрения новиз-

ны и изобретательского уровня обязательно должен иметь место выход за пределы уровня техники, то при проверке промышленной применимости должно быть установлено, что изобретение осуществимо именно при данном уровне техники. Содержание этого условия патентоспособности изобретения раскрывается в п. 19.5.1 Правил, согласно подп. (2) которо-

го при исследовании промышленной применимости проверяется:

содержат ли материалы заявки указание назначения заявленного объекта изобре-

тения;

описаны ли в первичных материалах заявки средства и методы, с помощью кото-

рых возможно осуществление изобретения в том виде, как оно охарактеризовано в независи-

мом пункте формулы изобретения с возможностью реализации указанного заявителем назначения.

Таким образом, при определении патентоспособности изобретения должна быть под-

тверждена возможность его осуществления с указанным назначением. При этом оба упомя-

нутые выше условия должны быть соблюдены на дату приоритета изобретения.

62

3.3.2.Условия патентоспособности полезной модели

Внастоящее время правовая охрана полезных моделей (иногда их называют малыми изобретениями) предусмотрена более чем в 40 странах мира. К полезным моделям предъявляются менее строгие требования, чем к изобретению. Среди условий их патентоспособности — новизна и промышленная применимость, при этом изобретательский уровень здесь не учитывается.

Охрана полезной модели в Российской Федерации введена в 1992 г. В этой связи российский законодатель счел необходимым, в отличие от изобретений, в отношении которых указаны только условия их патентоспособности, сформулировать понятие полезной модели (п. 1 ст. 5 Патентного закона)— это техническое решение, относящееся к устройству.

Если в уровне техники не известно средство того же назначения, что и полезная модель, которому присущи все приведенные в независимом пункте формулы полезной модели существенные признаки, включая характеристику назначения, то можно утверждать, что полезная модель отвечает условию новизны (подп. 3 п. 2.1 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на полезную модель (см.: Приказ Роспатента от 06.06.2003 № 83)).

Вуровень техники для полезной модели включаются общедоступные опубликованные в мире сведения о средствах того же назначения, а также об их применении в России. Это означает, что при оценке новизны полезной модели в расчет берутся порочащие ее сведения, опубликованные как в России, так и за рубежом, а также сведения о ее применении только на территории РФ.

Вуровень техники входят запатентованные в России изобретения и полезные модели,

атакже поданные ранее другими лицами заявки на изобретения и полезные модели. Применительно к полезной модели также действует авторская льгота в отношении

новизны. Не признается обстоятельством, препятствующим признанию патентоспособности изобретения, такое раскрытие информации, относящейся к изобретению, автором, заявителем или любым лицом, получившим от них прямо или косвенно эту информацию, при котором сведения о сущности изобретения стали общедоступными, если заявка на изобретение подана в Роспатент не позднее шести месяцев с даты раскрытия информации. При этом обязанность доказывания данного факта лежит на заявителе.

Критерий промышленной применимости полезной модели идентичен соответствующему критерию, предусмотренному для изобретений.

63

Не охраняются в качестве полезных моделей, помимо тех объектов, которые исключены из патентоспособных изобретений, способы, вещества, штаммы микроорганизмов, культуры клеток растений и животных, а также их применение по новому назначению.

3.3.3.Условия патентоспособности промышленного образца

Вст. 6 Патентного закона раскрыты условия патентоспособности промышленного образца. Согласно п. 1 указанной статьи к промышленным образцам относится художественно-

конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний вид.

Условиями патентоспособности промышленного образца являются новизна и оригинальность.

Новизна промышленного образца присутствует в том случае, если совокупность его существенных признаков, определяющих эстетические и (или) эргономические особенности изделия, не известна из сведений, ставших общедоступными в мире до даты приоритета промышленного образца. Следовательно, в отношении промышленного образца установлено требование абсолютной новизны. При этом действует авторская льгота в отношении новизны сроком в шесть месяцев. При проведении экспертизы промышленного образца на новизну необходимо также учитывать более ранние (неотозванные) заявки на промышленный образец других лиц, поданные в Российской Федерации. К последним приравниваются также заявки на выдачу свидетельств или патентов СССР, по которым в установленном порядке поданы ходатайства о выдаче патентов Российской Федерации.

При установлении новизны промышленного образца заявка учитывается в отношении содержащихся в ней фотографий и описания на дату, на которую поступили заявление, фотографии и описание (см.: Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на промышленный образец (утв. Приказом Роспатента от 06.06.2003 № 84)). Если эта дата более поздняя, чем дата приоритета рассматриваемой заявки, то заявка с более ранним приоритетом включается в число источников информации в части ее содержания, совпадающей с содержанием материалов, послуживших основанием для установления приоритета (первая заявка, ранее поданная заявка, дополнительные материалы к ранее поданной заявке).

Учитываются также промышленные образцы (с даты их приоритета), запатентованные, в том числе и заявителем, в Российской Федерации (т.е. зарегистрированные в соответствующих реестрах СССР и Российской Федерации). Такой учет осуществляется в период с даты приоритета до даты публикации сведений об охранных документах только в отношении их опубликованных изображений. При этом по охранным документам СССР принимаются

64

во внимание все признаки, отображенные на опубликованных изображениях промышленно-

го образца, а по патентам РФ — только те их них, которые включены в перечень существен-

ных признаков, с которым состоялась регистрация промышленного образца.

Условие оригинальности считается выполненным, если существенные признаки об-

разца обусловливают творческий характер эстетических особенностей изделия. Закрепление в российском законодательстве условия оригинальности промышленного образца усиливает охрану, предоставляемую патентообладателю. Как известно, при оценке новизны образца исследуется идентичность двух сравниваемых промышленных образцов. Требование ориги-

нальности промышленного образца обеспечивает его защиту от имитации, т.е. незначитель-

ных изменений, вносимых в поддельный промышленный образец.

Промышленный образец признается соответствующим условию оригинальности, если его существенные признаки обусловливают творческий характер особенностей изделия. К

существенным признакам промышленного образца относятся признаки, определяющие эсте-

тические и (или) эргономические особенности внешнего вида изделия, в частности, форма,

конфигурация, орнамент и сочетание цветов. Существенные признаки, характеризующие промышленный образец, обусловливают творческий характер особенностей изделия, в част-

ности, если хотя бы для одного из существенных отличительных признаков, включенных за-

явителем в перечень, не выявлены решения, которым присущ этот признак, или такие реше-

ния выявлены, однако этот признак обеспечивает наличие у рассматриваемого промышлен-

ного образца особенности, не присущей выявленным решениям.

В соответствии с п. 19.5.2 (2) Правил проверка оригинальности заявленного промыш-

ленного образца включает: определение наиболее близкого аналога; выявление существен-

ных признаков, которые отличают заявленный образец от наиболее близкого аналога; выяв-

ление из общедоступных в мире сведений (до даты приоритета) художественно-

конструкторских решений с признаками, совпадающими с отличительными признаками рас-

сматриваемого образца.

3.4.Субъекты патентного права

Кчислу субъектов патентного права относятся создатели творческих решений, патен-

тообладатели, их правопреемники, федеральный орган исполнительной власти по интеллек-

туальной собственности, патентные поверенные, иные лица.

В соответствии со ст. 7 Патентного закона автором изобретения, полезной модели или промышленного образца признается физическое лицо, творческим трудом которого они созданы.

65

Наряду с российскими гражданами авторскими правами на изобретение, промышлен-

ные модели и промышленные образцы пользуются иностранцы и лица без гражданства. Если соответствующая разработка сделана указанными лицами на территории РФ, охрана предо-

ставляется во всех случаях; если же данный факт имел место за границей, охрана обеспечи-

вается на основании международного договора или принципа взаимности.

Не признаются авторами физические лица, не внесшие личного творческого вклада в создание объекта промышленной собственности, оказавшие автору (авторам) только техни-

ческую, организационную или материальную помощь либо только способствовавшие оформлению прав на него и его использованию. Как свидетельствует статистика, удельный вес объектов, созданных совместным творческим трудом двух и более лиц, постоянно воз-

растает и к настоящему времени достиг ¾ общего числа всех разработок33. Совместная твор-

ческая деятельность, приводящая к соавторству, обычно осуществляется на основе предва-

рительного соглашения всех участников творческого процесса об объединении усилий для решения конкретной задачи. Порядок пользования правами, принадлежащими соавторам,

определяется соглашением между ними. В частности, соавторы сами определяют форму сво-

его участия в изобретательских отношениях. Они могут выступать сообща, могут наделить соответствующими полномочиями кого-либо из соавторов, могут поручить ведение своих дел патентному поверенному и т.п. От усмотрения самих авторов зависит и распределение долей в принадлежащих им правах на совместно созданный объект промышленной соб-

ственности.

Патентообладателем является лицо, владеющее патентом на объект промышленной собственности и вытекающими из патента исключительными правами на использование это-

го объекта. Патентообладателем может быть как автор разработки, его наследники, работо-

датель или иные лица.

Первоначально правом на получение патента обладает автор разработки, если законом не установлено иное. Данное право основывается на самом факте создания патентоспособно-

го решения и является одним из основополагающих прав автора. Однако фигуры автора и патентообладателя совпадают далеко не всегда. Напротив, в настоящее время все чаще в ро-

ли патентообладателей выступают не создатели разработок, а иные лица, к которым соответ-

ствующие права авторов перешли на законных основаниях. Патентный закон предоставляет автору возможность уступить принадлежащее ему право на получение патента любому фи-

зическому или юридическому лицу. Данная возможность может быть реализована автором путем простого указания в заявке на выдачу патента имени будущего патентообладателя.

33 См.: Еременко В.И. Комментарий к Патентному закону Российской Федерации. М., 2000.

66

Если в качестве патентообладателя указывается другое лицо, оно должно дать согла-

сие на получение патента на свое имя. Обычно такая переуступка права на получение патен-

та осуществляется на основе специального договора между автором и будущим патентооб-

ладателем. Автор разработки, первоначально получивший патент на свое имя, может в лю-

бой момент уступить его другому лицу.

В случае смерти автора или владельца патента субъектами патентного права стано-

вятся их наследники. Наследование изобретательских и патентных прав осуществляется в общем порядке и происходит как по закону, так и по завещанию. По наследству переходят те права, которые носят имущественный характер или необходимы для реализации имуще-

ственных прав. Личные неимущественные права по наследству не переходят, но наследники осуществляют их защиту.

Право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданные работником (автором) в связи с выполнением своих трудовых обязанно-

стей или конкретного задания работодателя (служебное изобретение, служебная полезная модель, служебный промышленный образец), принадлежит работодателю, если договором между ним и работником (автором) не предусмотрено иное.

В случае если работодатель в течение четырех месяцев с даты уведомления его работ-

ником (автором) о полученном им результате, способном к правовой охране в качестве изоб-

ретения, полезной модели или промышленного образца, не подаст заявку на выдачу патента на эти изобретение, полезную модель или промышленный образец в федеральный орган ис-

полнительной власти, не передаст право на получение патента на служебное изобретение,

служебную полезную модель или служебный промышленный образец другому лицу и не со-

общит работнику (автору) о сохранении информации о соответствующем результате в тайне,

право на получение патента на такие изобретение, полезную модель или промышленный об-

разец принадлежит работнику (автору). В этом случае работодатель в течение срока действия патента имеет право на использование служебного изобретения, служебной полезной моде-

ли, служебного промышленного образца в собственном производстве с выплатой патентооб-

ладателю компенсации, определяемой на основе договора.

Если работодатель получит патент на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец, либо примет решение о их сохранении в тайне, либо передаст право на получение патента другому лицу, либо не получит патент по поданной им заявке по зависящим от него причинам, работник (автор), которому не принад-

лежит право на получение патента, имеет право на вознаграждение. Размер вознаграждения и порядок его выплаты определяются договором между работником (автором) и работодате-

лем. В случае недостижения между сторонами соглашения об условиях договора в течение

67

трех месяцев после того, как одна из сторон сделает другой стороне предложение в письменной форме об этих условиях, спор о вознаграждении может быть разрешен в судебном порядке.

Правительство РФ вправе устанавливать минимальные ставки вознаграждения за служебные изобретения, полезные модели, промышленные образцы.

Автору изобретения, не являющемуся патентообладателем, выплачивается вознаграждение лицом, получившим патент. Вознаграждение выплачивается из средств, выделяемых государственному заказчику для выполнения работ по государственному контракту.

Федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности служит Роспатент, правовой статус которого определяется ст. 2 Патентного закона и Положением о Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (см.: Постановление Правительства РФ от 16.06.2004 № 299 (в ред. от 22.04.2005)).

Роспатент осуществляет функции по контролю и надзору в сфере правовой охраны и использования объектов интеллектуальной собственности, патентов и товарных знаков и результатов интеллектуальной деятельности, вовлекаемых в экономический и гражданско-

правовой оборот, соблюдения интересов Российской Федерации, российских физических и юридических лиц при распределении прав на результаты интеллектуальной деятельности, в том числе создаваемые в рамках международного научно-технического сотрудничества. Роспатент находится в ведении Министерства образования и науки РФ.

Роспатент осуществляет следующие полномочия:

организует прием заявок на объекты интеллектуальной собственности, их регистрацию и экспертизу; выдает в установленном порядке патенты Российской Федерации на изобретение, полезную модель, промышленный образец, свидетельства Российской Федерации на товарный знак, знак обслуживания, на право пользования наименованием места происхождения товара, на общеизвестный в Российской Федерации товарный знак, свидетельства об официальной регистрации программ для ЭВМ, баз данных, топологий интегральных микросхем;

осуществляет регистрацию договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем;

осуществляет аттестацию и регистрацию патентных поверенных Российской Федерации, а также выдачу им регистрационных свидетельств;

публикует сведения о зарегистрированных объектах интеллектуальной собственности, поданных заявках и выданных по ним патентах и свидетельствах; об официальной регистрации объектов интеллектуальной собственности и т.д.;

68

обменивает авторские свидетельства СССР на изобретения, свидетельства СССР

на промышленные образцы и патенты СССР на изобретения, выданные на имя Государственного фонда изобретений СССР, на патенты Российской Федерации на изобретения;

продлевает срок действия патента на изобретение;

в предусмотренных законодательством и международными договорами РФ случаях признает недействительным предоставление или досрочное прекращение действия правовой охраны товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара и т.д.;

осуществляет в установленном порядке проверку деятельности организаций,

распоряжающихся правами Российской Федерации на объекты интеллектуальной

собственности и результаты интеллектуальной деятельности;

обеспечивает в пределах своей компетенции защиту сведений, составляющих государственную тайну;

осуществляет иные функции в установленной сфере деятельности (п. 5

Положения).

Ведение дел о выдаче патентов и решений иных патентно-правовых вопросов требует специальных знаний как в соответствующей области науки и техники, так и в сфере патент-

ного права. В силу этого Патентный закон предоставляет изобретателям и их правопреемни-

кам право не только лично выступать в патентных отношениях, но и пользоваться услугами других лиц. Такими субъектами выступают, прежде всего, патентные поверенные, которы-

ми признаются лица, получившие специальное образование, имеющие опыт работы в обла-

сти охраны промышленной собственности и выдержавшие специальный экзамен (аттеста-

цию) на звание патентного поверенного.

Все патентные поверенные подлежат обязательной регистрации, сведения о них вно-

сятся в единый государственный реестр и им выдается специальное свидетельство на право осуществления профессиональной деятельности.

Взаимоотношения с клиентами строятся на договорных началах, а именно на основе договора поручения и выданной клиентом доверенности. Оплата услуг производится в раз-

мере, определенном соглашением сторон.

Патентным поверенным считается гражданин, которому в соответствии с Патентным законом, Законом о товарных знаках предоставлено право на представительство физических и юридических лиц перед Роспатентом и организациями, входящими в единую государ-

ственную патентную службу.

69

В соответствии с п. 2 Положения о патентных поверенных (см.: Постановление Правительства РФ от 12.02.1993 № 122), в качестве патентного поверенного может быть аттестован и зарегистрирован гражданин Российской Федерации, который:

имеет постоянное место жительства в Российской Федерации, высшее образование и не менее чем 4-летний опыт практической работы в области охраны промышленной собственности или профессионального правового представительства (адвокат или иное лицо, получившее разрешение на занятие правоприменительной деятельностью);

обладает знанием законодательных и иных нормативных актов РФ, международных договоров и соглашений, необходимым для осуществления деятельности по защите прав на объекты промышленной собственности, в объеме, определяемом Роспатентом, и соответствующими навыками их практического применения, подтвержденными результатами квалификационного экзамена.

Патентный поверенный может осуществлять свою профессиональную деятельность как самостоятельно в качестве предпринимателя, так и работая по найму. Патентный поверенный, работающий по найму, обязан представить в Роспатент сведения об этой работе. Обо всех связанных с ней изменениях патентный поверенный обязан сообщать в Роспатент в месячный срок. Роспатент публикует указанные сведения в официальных изданиях.

Патентный поверенный имеет право представлять любое лицо, заключившее с ним договор поручения или иной договор аналогичного содержания в соответствии с законодательством РФ.

Его полномочия на ведение дела подтверждаются доверенностью. Доверенность на представительство перед Роспатентом и организациями, входящими в единую государственную патентную службу, выдается патентному поверенному доверителем в простой письменной форме и не требует нотариального удостоверения.

Физическими лицами, проживающими за пределами Российской Федерации, и иностранными юридическими лицами доверенность должна быть оформлена в порядке, предусмотренном законодательством страны, где она составляется, и легализована в консульском учреждении РФ, кроме случаев, когда легализация доверенности не требуется в силу международных договоров РФ или на основе принципа взаимности.

Информация, которую патентный поверенный получает от доверителя в связи с выполнением его поручения, признается конфиденциальной, если иное специально не указано доверителем или не следует явным образом из его действий. Патентный поверенный не вправе принять поручение в случаях, если он по делу, являющемуся предметом поручения, представлял или консультировал лиц, интересы которых явно противоречат интересам лица,

70