Право интеллектуальной собственности. Учебное пособие-1

им произведения. Определение разумных границ этой монополии на протяжении веков явля-

лось одной из главных проблем авторского права. В настоящее время уже никто не утвер-

ждает, что авторы должны иметь неограниченный контроль за использованием своих произ-

ведений. Ничем не ограниченная монополия необходима и возможна лишь в отношении необнародованных произведений. Если же произведение с согласия автора стало доступно для всеобщего сведения, его права на произведение не могут быть столь обширными, чтобы полностью игнорировать интересы других граждан и общества в целом. Законы демократи-

ческого общества не только гарантируют охрану интеллектуальной собственности, но и за-

крепляют право членов общества на участие в культурной жизни и пользование достижени-

ями культуры (п. 2 ст. 44 Конституции);

неотчуждаемость личных неимущественных прав автора. В этом состоит одно из существенных отличий российского авторского права от авторского права ряда зарубежных стран. По российскому авторскому законодательству личные неимущественные права автора

(право на авторство, право на имя и пр.) не могут перейти к другим лицам, даже с согласия автора. Подобное соглашение не будет иметь юридической силы и признается недействи-

тельным. Поэтому даже в тех случаях, когда произведение создано в порядке выполнения служебного задания, личные неимущественные права сохраняются за автором и должны быть во всех случаях обеспечены. Этими же соображениями продиктованы нормы россий-

ского законодательства, устанавливающие, что право авторства, право на авторское имя,

право на защиту репутации автора не переходят по наследству, что в случаях так называемо-

го «свободного» использования произведений обязательно указание имени автора и т.д. Что же касается имущественных прав авторов, то они могут передаваться другим лицам по ав-

торскому договору, в порядке наследования, а также в силу закона (служебные произведе-

ния);

принцип свободы авторского договора. Данный принцип заменил собой присущий ранее действующему авторскому праву принцип нормативной регламентации основных прав и обязанностей сторон по авторским договорам. Наиболее ярким выражением последнего было существование так называемых типовых авторских договоров (издательских, сценар-

ных, постановочных и др.), которые имели нормативное значение и подробно регламентиро-

вали отношения авторов и пользователей произведений. Конечно, было бы неверно сводить роль типовых договоров лишь к ограничению свободы сторон в распоряжении принадлежа-

щими им правами. Одной из главных функций типовых договоров было ограждение авторов от произвола пользователей произведений, стремление гарантировать авторам определенный минимальный уровень прав. Условия конкретных авторских договоров, ухудшающие поло-

21

жение авторов по сравнению с типовым договором, признавались недействительными и за-

менялись условиями, закрепленными в типовом договоре.

Вместе с тем присутствие в законодательстве правил, детально регулирующих сферу отношений, которая должна определяться, прежде всего, свободным волеизъявлением самих сторон, трудно признать нормальным правовым явлением. В этой связи российское автор-

ское законодательство отказалось от жесткой регламентации отношений сторон авторского договора. В нем закрепляются лишь возможные типы авторских договоров, а также указы-

ваются условия, которые должны быть в обязательном порядке согласованы сторонами. Что касается законных интересов авторов, то они обеспечиваются, с одной стороны, запретом включать в авторские договоры явно кабальные для авторов условия, например, условие о передаче прав на произведения, которые автор может создать в будущем, и, с другой сторо-

ны, правилами, предоставляющими авторам определенные права, например, на расторжение авторского договора по истечении пяти лет с даты его заключения, если конкретный срок договора сроками не определен, или налагающими на пользователей произведений опреде-

ленные обязанности, например, по выплате автору аванса по договору заказа. Кроме указан-

ных в законе ограничений, стороны свободны в определении содержания авторского догово-

ра.

2.2. Объекты авторского права

Авторское право и регулируемые им имущественные и личные неимущественные от-

ношения связаны с созданием и использованием произведений литературы, науки и искус-

ства. Авторское право как самостоятельный институт решает конкретные задачи, которые включают охрану имущественных, личных неимущественных прав и законных интересов авторов; обеспечение правовыми средствами наиболее благоприятных условий для создания научных и художественных произведений; широкое использование их обществом.

В соответствии с п. 1 ст. 7 Закона об авторском праве, охраняемыми авторским пра-

вом произведениями являются литературные произведения (включая программы для ЭВМ);

драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения; хорео-

графические произведения и пантомимы; музыкальные произведения с текстом или без тек-

ста; аудиовизуальные произведения (кино-, теле- и видеофильмы, слайдфильмы, диафильмы и другие кино- и телепроизведения); произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна,

графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства; произ-

ведения декоративно-прикладного и сценографического искусства; произведения архитекту-

ры, градостроительства и садово-паркового искусства; фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии; географические, геологи-

22

ческие и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к геогра-

фии, топографии и к другим наукам. При этом перечень произведений, содержащийся в за-

коне, не является исчерпывающим.

Литературные произведения составляют значительную часть объектов авторского права. Особенность их заключается в том, что мысли, чувства, идеи и образы выражаются посредством слова в оригинальной композиции и оригинальном изложении. В структуре ли-

тературного произведения выделяются тема, материал, идеология, образная система, сюжет,

язык, заглавие. Все элементы литературного произведения разделяются на юридически без-

различные, т.е. тему, материал, сюжет, идейное содержание, и юридически значимые — об-

разная система и язык. Использование юридически значимых элементов произведения в ряде случаев требует согласия автора.

Литературная обработка — особый объект авторского права. Представляет собой музыкальную или литературную обработку произведений авторов, которые в силу некото-

рых причин не в состоянии сами привести свое произведение в законченный вид. Кроме то-

го, обработке могут подвергаться народные произведения, произведения неизвестных авто-

ров. Записанный и обработанный литературный материал отвечает требованиям, предъявля-

емым законом к литературным и музыкальным произведениям.

Музыкальные произведения выражаются в сочетании звуков, образующих мелодию и связанных ритмом и гармонией. Они имеют форму ораторий, симфоний, песен и др. Музы-

кальные произведения записываются композитором особыми знаками, позволяющими фик-

сировать его творческий замысел. Нотная запись музыкального произведения образует пар-

титуру, содержащую все партии многоголосного музыкального произведения. Так же музы-

кальное произведение может фиксироваться на аудионосителях (кассеты, компакт-диски).

Хореографические произведения или пантомимы — произведения искусства, создава-

емые при помощи пластических движений человеческого тела. В сочетании с музыкой хо-

реографическое произведение образует музыкально-сценическое произведение. В связи с тем, что хореографические произведения сложно закрепить с помощью каких-то особых зна-

ков на бумаге, для этих целей, как правило, используют фото-, кино- и видеозапись.

Произведения изобразительного искусства — это произведения живописи, графики,

скульптуры, декоративно-прикладного искусства. Особенностью таких произведений явля-

ется то, что они не только находят свое внешнее выражение в виде вещи, но и сами являются вещами, причем всегда уникальными вещами8. Копия этой вещи, сделанная другим лицом,

не будет адекватна и равноценна ей. Созданная с разрешения автора подлинника, она стано-

вится новым объектом авторского права автора копии. Повторение того же произведения са-

8 См.: Серебровский В.И. Вопросы советского авторского права. М., 1956.

23

мим автором приведет к появлению соответствующего числа объектов его авторского права.

Другим существенным отличием произведений изобразительного искусства от иных произ-

ведений является то, что автор зачастую не приобретает права собственности на созданной произведение и не может распоряжаться им. Например, майоликовые панно, созданные ху-

дожником Лансере для станции Московского метрополитена «Комсомольская площадь», «объектом личной собственности художника не стали, как не стали объектом его личной собственности ни панно, написанные им для вокзала Московско-Казанской железной дороги,

ни панно зала ресторана гостиницы «Москва». С созданием этих произведений для художни-

ка возникло авторское право на них, но их собственником стало советское государство»9.

Аудиовизуальные произведения — категория, охватывающая разнообразные произве-

дения для кино, телевидения, радио, интерактивных сетей: сценарий, сценарные планы,

текст, тексты песен, кинофильмы, телепередачи, радиопередачи, заставки и др. Данная кате-

гория произведений, как правило, закрепляется на аудио-, кино- и видеоносителях (пленки,

кассеты, цифровые носители).

Наряду с охраняемыми объектами авторского права существуют произведения, обла-

дающие всеми необходимыми для охраны признаками, но не охраняемые в силу прямого указания закона. Так, не являются объектами авторского права:

официальные документы (законы, судебные решения, иные тексты законодательного, административного и судебного характера), а также их официальные переводы;

государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и иные государственные символы и знаки);

произведения народного творчества;

сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер (ст. 8

Закона об авторском праве).

2.3. Условия правовой охраны объектов авторских прав

Произведения могут стать объектами авторского права только при соблюдении опре-

деленных условий:

1. Авторское право распространяется на произведения, существующие в какой-либо

объективной форме (п. 2 ст. 6 Закона РФ об авторском праве):

письменной (рукопись, машинопись, нотная запись и так далее);

устной (публичное произнесение, публичное исполнение и так далее);

9 См.: Мэггс П.Б., Сергеев А.П. Интеллектуальная собственность. М., 2000.

24

звукоили видеозаписи (механической, магнитной, цифровой, оптической и так

далее);

изображения (рисунок, эскиз, картина, план, чертеж, кино-, теле-, видеоили фотокадр и так далее);

объемно-пространственной (скульптура, модель, макет, сооружение и так далее);

в других формах.

Аналогичные положения закреплены и в законодательстве других стран. В частности, § 102 Свода законов США предоставляет охрану оригинальным авторским произведениям,

зафиксированным в любой осязаемой форме, позволяющей восприятие, воспроизведение или сообщение произведения другим лицам как непосредственно, так и с помощью механиз-

мов и устройств. В то же время авторское право других стран охраняет произведения незави-

симо от способа и формы выражения (ст. 2 Закона Франции «Об охране литературной и ху-

дожественной собственности» 1957 г.; ст. 10 Закона Нидерландов «Об авторском праве»

1985 г.; § 1 Акта Норвегии, относящегося к праву собственности на литературные, научные и художественные произведения).

Необходимость объективной формы порождает споры о том, что же является непо-

средственным объектом авторско-правовой охраны — форма или содержание произведения.

Одни исследователи считают, что авторское право защищает созданное произведение в це-

лом — и форму, и содержание, т.е. интеллектуальные, творческие результаты, обладающие культурной, научной ценностью10. Другие утверждают, что «суть авторского права заключа-

ется в охране формы произведения, а не его содержания»11. Даже когда творческое произве-

дение создано, закон обеспечивает охрану содержащейся в нем идеи лишь в том случае, если она приобрела какую-либо художественную или литературную форму. Международное за-

конодательство и зарубежная судебная практика также подтверждают этот принцип — «идея сама по себе не может быть объектом присвоения, а правовая охрана может быть обеспечена лишь форме ее выражения»12.

2. Творческий элемент. Российское авторское право, как и международное законода-

тельство, не раскрывают понятие творчества, в связи с чем в литературе дается немало его определений. Как правило, творчество рассматривают как духовную, интеллектуальную дея-

10См., напр.: Бромберг Г.В., Розов Б.С. Интеллектуальная собственность: действительность переходного периода и рыночные перспективы. М., 1998; Мерзляк К А. Комментарий к Закону РФ «Об авторском праве и смежных правах». М., 1998.

11См., напр.: Дюма Р. Литературная и художественная собственность. М., 1989. С. 27; Дозорцев

В.А. Новая эра в охране исключительных прав // Право и экономика. 1995. № 15 16. С. 32; Макагонова Н.В. Авторское право. М., 1998. С. 41.

12 Решение Парижского Суда Высшей Инстанции № 107 от 4 ноября 1980 г.

25

тельность, в результате которой человек раскрывает свою индивидуальность и создает новые культурные, материальные ценности, отличающиеся неповторимостью и уникальностью.

3. Новизна может выражаться в новом содержании, новой форме произведения, новой научной концепции. В литературе выделяют субъективную и объективную новизну. Субъективная новизна — это неизвестность полученного результата для создателя; объективная новизна — это неожиданность, неизвестность полученного результата не только для создателя, но и для остальных лиц. В соответствии с данной градацией авторское право охраняет лишь те творческие результаты, которые обладают объективной новизной13.

Однако авторское право охраняет не все объективно новые творческие результаты, а лишь те из них, которые являются уникальными, эксклюзивными, не повторяющимися при параллельном творчестве. Такие результаты можно назвать оригинальными.

4. Оригинальность — это определенная степень индивидуальности творческой деятельности. Законодательство развитых стран, как правило, предусматривает оригинальность в качестве условия охраноспособности произведений (ст. 5 Закона Франции «Об охране литературной и художественной собственности», ст. 13 Закона Нидерландов «Об авторском праве», § 102 Свода законов США). В России закон не устанавливает подобного критерия, но Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ указал, что оригинальность является необходимым признаком объекта авторского права (см.: Постановление Пленума ВАС РФ от 24.03.1998 №

6961/97).

Следует учитывать, что оригинальным может быть не только само произведение, но и его название. В связи с наличием признака оригинальности названия произведения нередко возникают споры. Примером может служить дело о защите нарушенных авторских прав по иску А.Б. Гребнева, М.Ю. Угарова, Е.А. Греминой к ЗАО Издательству «Экспо». Истцы утверждали, что издание романа В.В. Крестовского под названием «Петербургские тайны» нарушило их авторские права на созданный ими сценарий многосерийного фильма «Петербургские тайны», подготовленный, в свою очередь, по мотивам романа В.В. Крестовского «Петербургские трущобы (Книга о сытых и голодных)». Основываясь на показаниях специалистов, суд указал на неоригинальность названия сценария в отрыве от содержания самого произведения, т.к. это название не является результатом творческой деятельности и, следовательно, не получает охрану как объект авторского права. Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд отверг доводы истцов об особой смысловой нагрузке, которую они придавали названию «Петербургские тайны» при написании литературного сценария.

13 Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону РФ «Об авторском праве и смежных правах». М., 1996.

26

Таким образом, суд пришел к выводу, что действия ответчика не нарушают каких-либо ав-

торских прав истцов14.

Авторское право действует в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти.

Право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора охраняются бессрочно

(п. 1 ст. 27 Закона об авторском праве). Носителями прав авторства, права на имя и права на защиту репутации автора после его смерти являются:

1) лицо, указанное автором в завещании, осуществляет свои полномочия пожизненно

(абз. 1 п. 2 ст. 27 Закона); 2) при отсутствии таких лиц охрана авторского права осуществляется его наследни-

ками либо специально уполномоченным органом РФ, который осуществляет такую охрану.

Закон не регулирует сроки охраны других личных авторских прав: право на обнаро-

дование (включая право на отзыв) и право доступа. Право доступа (п. 1 ст. 17 Закона об ав-

торском праве) прекращается со смертью автора.

Таковы общие положения об охране авторских прав. Однако закон предусматривает ряд особых случаев:

авторское право на произведение, обнародованное анонимно или под псевдонимом, действует в течение 70 лет после даты его правомерного обнародования. Если в течение указанного срока автор произведения, выпущенного анонимно или под псевдонимом, раскроет свою личность или его личность не будет далее оставлять сомнений,

то применяются общие положения о сроке охраны авторских прав;

авторское право на произведение, созданное в соавторстве, действует в течение всей жизни и 70 лет после смерти последнего автора, пережившего других соавторов.

Соавторство может быть неделимое и делимое (раздельное). Правило, указанное в п. 3 ст. 27

Закона об авторском праве, применяется только к случаям неделимого соавторства. Таким образом, произведения, созданные в неделимом соавторстве, охраняются в течение 70 лет,

считая с даты смерти того соавтора, который пережил остальных. При этом субъектами

(носителями) авторских прав являются все соавторы (каждый из соавторов, включая в это понятие их наследников и правопреемников), а не только тот соавтор (и его наследники и правопреемники), который пережил других соавторов;

авторское право на произведение, впервые выпущенное в свет после смерти автора, действует в течение 70 лет после его выпуска;

в случае, если автор был репрессирован и реабилитирован посмертно, то 70-

летний срок охраны прав, предусмотренный ст. 27 Закона об авторском праве, начинает

14 Мирзоян С. Гражданско-правовые способы защиты авторских прав: законодательство, доктрина и судебная практика // Интеллектуальная собственность. 2003. № 7. С. 68.

27

действовать с 1 января года, следующего за годом реабилитации. Эти авторы считаются умершими в дату реабилитации. К примеру, Н. И. Бухарин был необоснованно репрессирован и погиб в 1938 году, а реабилитирован лишь в 1988 г. К его произведениям применяется общее правило о сроках охраны, считая с 1988 г.15;

в случае, если автор работал во время Великой Отечественной войны или участвовал в ней, то срок охраны авторских прав увеличивается на четыре года.

Исчисление сроков охраны авторских прав начинается с 1 января года, следующего за годом, в котором имел место юридический факт, являющийся основанием для начала тече-

ния срока.

Истечение срока действия авторского права на произведения означает их переход в общественное достояние. Произведения, перешедшие в общественное достояние, могут сво-

бодно использоваться любым лицом без выплаты авторского вознаграждения. При этом должно соблюдаться право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора (ст. 28 Закона об авторском праве).

Предоставление на территории РФ охраны произведению в соответствии с междуна-

родными договорами РФ осуществляется в отношении произведений, не перешедших в об-

щественное достояние в стране происхождения произведения вследствие истечения установ-

ленного в такой стране срока действия авторского права и не перешедших в общественное достояние в Российской Федерации вследствие истечения предусмотренного настоящим За-

коном срока действия авторского права.

При предоставлении охраны произведению в соответствии с международными дого-

ворами РФ срок действия авторского права на территории РФ не может превышать срок дей-

ствия авторского права, установленный в стране происхождения произведения (п. 4 ст. 5 За-

кона).

2.4. Субъекты авторского права

Тема субъектов авторского права стала предметом изучения как в общецивилистиче-

ской литературе, так и в работах, специально посвященных авторскому праву. Субъектом авторского права является, прежде всего, то лицо, творчеству которого обязано данное про-

изведение своим возникновением. Все остальные лица могут стать субъектами лишь в силу юридического преемства от него16. По мнению Г.Ф. Шершеневича, «субъектами авторского

15См., подр.: Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах». М., 1996.

16Цит. по: Макагонова Н.В. Авторское право. М., 1998.

28

права является лицо, духовному творчеству которого сочинение обязано своим происхожде-

нием. Таким лицом, очевидно, может быть только лицо, способное мыслить и творить»17.

Создатель произведения считается субъектом авторских прав автоматически, без необходимости получения какого-либо разрешения и без регистрации произведения. Такое положение существует в современном законодательстве благодаря теории естественного права, возникшей в XVIII в.18 Эта теория была основана на том неоспоримом тезисе, что право автора, изобретателя — неотъемлемое, природное право человека и гражданина, ре-

зультат его духовного творчества, что оно существует независимо от признания этого права государственной властью. Несмотря на то, что международные нормы (ст. III(1) Всемирной конвенции об авторском праве) позволяют обладателю исключительных авторских прав опо-

вещать о своих правах, используя международный символ объявления охраны авторского права — знак ©, это не является обязательным условием обеспечения защиты, но может об-

легчить охрану авторского права, поскольку подтверждает наличие авторского права.

Возникновение субъективных авторских прав не зависит от возраста, имущественного положения, места создания и выпуска произведения в свет. Субъектом авторских прав может стать человек признанный недееспособным (например, по причине душевной болезни),

ограниченный судом в дееспособности (ст. 29, 30 ГК). По содержанию и объему авторские права такого лица ничем не отличаются от авторских прав любого другого субъекта. Осо-

бенностью является лишь порядок заключения сделок, получения авторского вознагражде-

ния, распоряжения заработком, иными доходами. Малолетние и несовершеннолетние лица также могут стать авторами произведения, но для осуществления прав этих лиц закон преду-

сматривает особые условия (ст. 26—28 ГК). В настоящее время обращает на себя внимание то, что права и интересы малолетних и несовершеннолетних авторов очень часто нарушают-

ся.

Субъектами российского авторского права могут быть не только граждане РФ, но и иностранные лица, а также лица без гражданства. В соответствии со ст. 5 Закона об автор-

ском праве, авторское право:

1)распространяется на произведения, обнародованные на территории РФ или необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме на территории РФ, и

признается за авторами (их правопреемниками) независимо от их гражданства;

2)распространяется на произведения, обнародованные за пределами территории РФ или необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами

17Шершеневич Г.Ф. Авторское право на литературные произведения. Казань, 1891.

18См.: Коркунов Н.М. Теория государства и права. Лекции по общей теории права (по изданию

1914 г.). М., 2003.

29

территории Российской Федерации, и признается за авторами, являющимися гражданами Российской Федерации (их правопреемниками);

3) распространяется на произведения, обнародованные за пределами территории РФ или необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами территории РФ, и признается на территории Российской Федерации за авторами (их правопреемниками) гражданами других государств в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

Произведение также считается впервые опубликованным в Российской Федерации,

если в течение 30 дней после даты первого опубликования за пределами Российской Федерации оно было опубликовано на территории РФ.

При предоставлении на территории РФ охраны произведению в соответствии с меж-

дународными договорами РФ автор произведения определяется по закону государства, на территории которого имел место юридический факт, послуживший основанием для облада-

ния авторским правом (п. 1—3 ст. 5 Закона об авторском праве).

При рассмотрении субъектов авторского права, необходимо отметить случаи создания произведения в соавторстве. Это одна из самых распространенных форм сотрудничества. В

большинстве национальных законодательств развитых стран используется общепризнанное определение: это совместное усилие двух и более лиц, направленное на создание общего произведения. При создании такого коллективного произведения авторское право на него принадлежит соавторам совместно, и каждый из них вправе использовать части, написанные им самим, в других произведениях по собственному усмотрению. Если произведение соавто-

ров образует одно неразрывное целое, то ни один из них не вправе запретить другому ис-

пользование произведения без достаточных к тому оснований (ст. 10 Закона об авторском праве).

Как было указано ранее, различают два вида соавторства:

неделимое — когда создается неразрывное произведение и для каждого автора не существует особых прав;

делимое (или раздельное) — когда произведение состоит из частей, созданных разными авторами по отдельности, имеющими самостоятельное значение. При этом авторы могут использовать созданные ими части произведения независимо друг от друга.

Соавторство следует отличать от иных форм сотрудничества. В частности, от случаев использования произведений отдельных авторов при создании энциклопедических словарей,

журналов, сборников (составные произведения).

Авторы двух различных статей, помещенных в одном номере журнала или в сборни-

ке, не становятся соавторами; они не могут требовать признания за ними авторских прав на

30