Медиация. Учебное пособие для бакалавров

Модерация — создание атмосферы переговоров: предоставление каждой стороне слова, устранение конфликтных ситуаций и т.п.

Проведя диарезис социальной деятельности, можно дать понятие медиации как виду социальной деятельности.

Медиация — это вид социальной деятельности по добровольному прекращению конфликта с участием посредника.

Субъектный подход в определении медиации делает акцент на тех субъектах, которые принимают в ней участие. Данных субъектов 3: 2 стороны и связывающая эти стороны третья сторона — медиатор. Рассмотрим определения с преобладающим субъективным подходом.

О.В. Александрова дает следующее определение медиации: «Медиация — это переговоры с участием третьей, нейтральной стороны, которая является заинтересованной только лишь в том, чтобы стороны разрешили свой спор (конфликт) максимально выгодно для обеих сторон»11.

Е.И. Носырева: «Медиация — процесс урегулирования разногласий самими сторонами при помощи третьего независимого участника — посредника»12.

Основной акцент в субъектном подходе делается на третью сторону — медиатора. В данном подходе медиатор — это лицо, обладающее компетенцией к разрешению конфликта. В этом случае необходимо различать 2 понимания термина «компетенция»: широкий и узкий.

Согласно широкому пониманию компетенция (от лат. сompetere — «соответствовать», «подходить») — способность применять знания, умения, успешно действовать на основе практического опыта при решении задач общего рода в определенной области. Под компетенцией в узком смысле понимается наделение субъекта определенным статусом, который, в свою очередь, состоит из совокупности прав и обязанностей.

11Александрова О.В. Школа посредничества (медиации) // Третейский суд. 2006. № 2. С. 17.

12Носырева Е.И. Посредничество в урегулировании правовых споров: опыт США // Государство и право. 1997. № 5. С. 39.

21

Субъектный подход основывается на широком понимании компетенции как признака третьей стороны в медиации — медиатора. Медиатор — это не тот, кто обладает юридически закрепленными правами и обязанностями (юридический подход), а тот, кто обладает специальными знаниями и умениями

вобласти медиации, успешно осуществляет деятельность по добровольному урегулированию конфликта.

Юридический подход в определении медиации основан на концепте «альтернативные процедуры урегулирования споров», согласно которому существуют основные процедуры урегулирования споров (судебные) и альтернативные — это все остальные способы разрешения конфликтов. Такой подход видится нам бесперспективным. Понятие «альтернативные процедуры урегулирования споров» не наполнено содержанием. Даже если мы определим содержание понятия «основные процедуры урегулирования споров», мы не приблизимся к пониманию процедур альтернативных. Это все равно, что давать следующее определение понятию «человек»: «Человек — это не карандаш».

Юридическим определением понятия «медиация» с полным основанием можно считать его понимание, закрепленное

вЗаконе «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)», которое дано через правоотношения: «отношения, связанные с применением процедуры медиации к спорам, возникающим из гражданских правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а также спорам, возникающим из трудовых правоотношений и семейных правоотношений». Под процедурой медиации закон понимает способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения.

Юридическое определение медиации нелегитимно. Дело

втом, что если поместить медиацию в контекст юриспруденции, она перестанет быть медиацией, так как юриспруденция

22

предполагает принуждение. Так, в Законе «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» закреплены следующие формы принуждения:

1)ограничение сферы применения медиации гражданской, трудовой и семейной сферой, в которых медиация запрещена:

в случае возникновения коллективных трудовых споров;при разрешении споров, затрагивающих права и инте-

ресы третьих лиц, не участвующих в медиации;при разрешении споров, где одной из сторон является

государство;в случае возникновения уголовно-правовых конфликтов;

2)сегрегация медиаторов на 2 вида: профессиональные

ииные медиаторы;

3)обязательная юридическая сила медиативного соглашения;

4)обязательная организационная структура работы профессиональных медиаторов.

На основании изложенного можно сделать следующий вывод: в рамках юридического подхода дать определение медиации невозможно, а значит, медиация не является юридическим видом деятельности.

На основании изложенных подходов к пониманию медиации рассмотрим ее признаки.

1. Коммуникация. Медиация — это процесс решения конфликтов путем коммуникации, в которой поддерживаются обе стороны, чтобы в итоге каждая чувствовала себя победителем.

2. Добровольность. Медиация — это добровольный на всех своих стадиях процесс. Только от самих сторон зависит, будет ли процесс медиации продолжаться.

3. Активность конфликтующих сторон в выборе посредника, обсуждении аргументов и доводов друг друга, выработке взаимоприемлемого решения, исполнении решения.

4. Посредничество — привлечение к урегулированию спора третьей стороны.

23

5.Нейтральность. Посредничество может осуществлять лицо, равнодушно относящееся к самому конфликту (отсутствие конфликта интересов).

6.Отсутствие полномочий. Медиатор не обладает полномочиями для принятия решения в целях разрешения конфликта.

7.Самостоятельность поиска. Медиатор не представляет сторонам проект решения проблемы.

8.Компромисс. Медиация является компромиссным способом разрешения споров.

9.Процедурность. Медиация является процессом по урегулированию разногласий, проходящих определенные стадии.

10.Постмодерность — действие вне рамок стереотипов

ивне рамок правового регулирования.

1.3. Медиация как междисциплинарная область

Медиацию следует понимать в 3 значениях: как сферу социальной деятельности, как науку и как учебную дисциплину. Выше было представлено многообразие понимания медиации как сферы социальной деятельности. Понимание медиации как сферы науки не входит в формат настоящего учебного пособия, так как это жанр такого формата, как монография. В этом параграфе остановимся на понимании медиации в качестве учебной дисциплины и ее междисциплинарных связей.

Медиация как учебная дисциплина — это совокупность систематизированного учебного материала, собранного для освоения медиационной деятельности. Медиация в качестве учебной дисциплины представлена на практике в 2 форматах: как учебная дисциплина в рамках какой-либо специальности, например юриспруденции, и как курсы подготовки медиаторов.

Медиация изучается в рамках как учебной дисциплины в образовательных учреждениях, так и на курсах подготовки

24

медиаторов. Рассматриваемая дисциплина будет полезна как юристам, так и конфликтологам, психологам и др.

Наименование самой дисциплины может быть различным в различных вузах: медиация, конфликтология и медиация, альтернативные способы разрешения юридических конфликтов и т.п. Очевидно, что эта дисциплина имеет прикладной характер и хорошо вписывается в парадигму практико-ориен- тированного обучения.

Курсы в рамках программы подготовки медиаторов с 2011 года проводятся на основании приказа Министерства образования и науки РФ 13 (далее — Приказ). Эти курсы являются дополнительной образовательной программой профессиональной переподготовки, т.е. к их прохождению допускаются лица, имеющие высшее образование.

Программа подготовки медиаторов состоит из 3 образовательных программ: «Медиация. Базовый курс», «Медиация. Особенности применения медиации» и «Медиация. Курс подготовки тренеров медиаторов». Остановимся на первой ступени подготовки медиаторов «Медиация. Базовый курс», так как именно для этой программы и написано настоящее учебное пособие, а его главы соответствуют модулям данной образовательной программы.

«Медиация. Базовый курс» — ключевая образовательная программа. Лица, успешно освоившие ее, вправе вести практическую деятельность в качестве медиатора на профессиональной основе без права преподавания медиации. Прохождение остальных образовательных программ возможно только после освоения базового курса. В Приказе дан примерный учебный план рассматриваемой программы, в котором можно найти те знания и компетенции, которые, по мнению законодателя, необходимы для лица, занимающегося медиационной деятельностью на профессиональной основе. Выделим в этой программе 5 блоков: введение в медиацию, инструменты медиации, ме-

13 Приказ Министерства образования и науки РФ от 14 февраля 2011 г. № 187 «Об утверждении программы подготовки медиаторов».

25

диационный процесс, организация медиации, специализация в медиации.

Введение в медиацию — это первый шаг к ознакомлению с медиацией, которое происходит с помощью приемов, описанных ниже.

Прикрепление к практике будущего медиатора. Так, описывается известный всем способ разрешения споров — судебная процедура — и указывается на наличие в ней примирительных процедур (мировое соглашение). Затем медиация дается в качестве альтернативы судебному способу разрешения конфликтов.

Систематизация. Выстраивается система альтернативных способов разрешения спора, одним из элементов которой и является медиация. Сама медиация как учебная дисциплина рассматривается во взаимосвязи с другими учебными дисциплинами.

Исторический прием. Предоставляется информация о наличии протомедиационных процедур в различных исторических периодах.

Формулирование понятия. Дается определение медиации, которое, в свою очередь, раскладывается на признаки.

Принципы. Даются принципы медиации, которые в совокупности составляют еще одно понятие медиации.

Инструменты медиации. В этом блоке представлены те приемы, которые помогают медиатору достигать положительных результатов в своей профессиональной деятельности. Здесь значительно влияние психологии и разработанных в данной науке понятий и приемов. Вот лишь некоторые понятия из этого блока: коммуникация, картина мира, фильтры восприятия, установки, эмоции.

Медиационный процесс — это представление медиации как процедуры, а значит, совокупности следующих друг за другом этапов. Исследуется каждый этап медиации. Указывается на возможность привлечения к медиационному процессу третьих лиц.

26

Организация медиации — это раздел о том, как устроена организация медиации в социуме. В данном модуле предоставляется информация о статусе медиатора, организационной структуре медиационного сообщества, этике медиаторов, организации медиационной деятельности за рубежом, медиационном маркетинге.

Специализация в медиации — это блок-связка между курсом «Медиация. Базовый курс» и курсом второй ступени «Медиация. Особенности применения медиации». Здесь дается представление о многообразии сфер применения медиационных процедур.

Междисциплинарные связи дисциплины «Медиация». Используя уже представленный прием систематизации, свяжем «Медиацию» с иными учебными дисциплинами, например, «Юриспруденцией», «Конфликтологией», «Психологией», «Психиатрией» и «Философией». Но так как Приказ уделяет внимание только связям медиации с юриспруденцией, психологией и психолингвистикой, остановимся подробнее именно на них.

1. Медиация и юриспруденция. С того момента, как медиация продемонстрировала свою успешность при разрешении социальных конфликтов и стала в некоторых странах важнейшей для социума процедурой, этим институтом заинтересовалась юриспруденция. Интерес юриспруденции известен — закрепить и урегулировать важнейшие правила социального общежития. Сегодня российская юриспруденция пытается включить медиацию в правовое поле, т.е. подвергнуть ее правовой регламентации. Рассмотрим «общие места» медиации и юриспруденции.

Медиация и судебные процессы. Элементы медиационных процедур можно наблюдать в 2 отраслях современного российского права: арбитражном и гражданском процессах. В этих процессах содержатся 2 протомедиационных института: претензионный порядок и мировое соглашение. Кроме того, и в арбитражном, и в гражданском процессе предусмотрена

27

отсылка, т.е. легализация медиации как процедуры, имеющей юридическое значение. В этой связи при прохождении дисциплины «Медиация» целесообразно субсидиарно обратиться к 2 юридическим дисциплинам: «Гражданский процесс» и «Арбитражный процесс».

Правовое урегулирование организации медиационной деятельности закреплено в Законе «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» и координирует правовой режим статуса профессионального медиатора, ограничение сферы его деятельности, ограничение приемов в медиации и формы его организационной деятельности. В этой связи при прохождении дисциплины «Медиация» целесообразно обратиться к юридической дисциплине «Гражданское право», части «Правовое положение саморегулируемых организаций».

Юридическое оформление процедуры и результатов медиации. Здесь посредством юриспруденции сама процедура медиации, а также ее результаты облекаются в гра- жданско-правовую форму. Это 3 вида договора: соглашение о применении процедуры медиации, соглашение о проведении процедуры медиации и медиативное соглашение. В этой связи при прохождении дисциплины «Медиация» целесообразно обратиться к дисциплине «Гражданское право», ее частям: «Сделки», «Обязательства», «Возмездное оказание услуг».

2. Медиация и психология связаны тем, что изучают индивида как совокупность реакций на свою интеллектуальную деятельность. Можно указать на следующие разделы психологии, темы которых пересекаются с соответствующими разделами дисциплины «медиация».

Когнитивная психология — раздел дисциплины «Психология», изучающий познавательные процессы человеческого сознания14. Исследования в области когнитивной психологии

14 Солсо Р.Л. Когнитивная психология. М.: Тривола, 1996. С. 28–36.

28

связаны с изучением чувств, представления информации, памяти, внимания, логического мышления. Все эти объекты — работа медиатора.

Психодиагностика — раздел дисциплины «Психология», который изучает принципы, инструменты, оценки и измерения индивидуально-психологических особенностей личности15. Именно психологическая оценка клиентов медиаторов, может помочь ему как в налаживании коммуникаций, так и в обеспечении индивидуальных условий, способствующих разрешению конфликта.

Дифференциальная психология — раздел дисциплины «Психология», который изучает психологические различия психологических проявлений у представителей различных социальных, классовых, этнических, возрастных и других групп16. Интерес медиации к этой части психологии связан с тем обстоятельством, что именно различные психологические установки социальных групп зачастую приводят к конфликтам. Например, такое направление дифференциальной психологии, как гендерная психология, может помочь в понимании и дальнейшем урегулировании семейных конфликтов.

Помимо указанных разделов необходимо упомянуть следующие точки соприкосновения медиации и психологии:

различение позиции и цели;

вовлечение в конфликт;

модусы (режимы) мышления.

3.Медиация и психолингвистика имеют общий объект изучения — человеческую речь. Психолингвистика — дисциплина, которая находится на стыке между психологией

илингвистикой. Она изучает взаимоотношение языка, мышления и сознания.

15Бурлачук Л.Ф. Психодиагностика. СПб.: Питер, 2006. С. 5–15.

16Теплов Б.М. Проблемы индивидуальных различий. М., 1961.

С. 3–10.

29

Язык является непременным условием понимания людьми друг друга и условием коммуникации. Одновременно язык ограничивает познание мира и делает невозможным полное понимание другого человека. Например, если слово «конфликт» вызывает у индивида устойчивую негативную коннотацию, ему будет непонятно и чуждо понимание слова «конфликт» как точки роста. Можно выделить следующие разделы психолингвистики, относящиеся к медиации.

Порождение речи — это процесс, в ходе которого говорящий по определенным правилам переводит свой невербальный (неречевой) замысел в речевые единицы своего языка. То есть существуют 2 речи: внутренняя речь (образы сознания человека) и речь звучащая. Медиатору важно знать об ошибках перевода внутренней речи в речь звучащую. Так, индивид может думать одно, а после проговаривания мысли она имеет противоположное значение. Здесь медиатору важно удостовериться, что в речи прозвучала истинная мысль говорящего.

Восприятие речи — это процесс извлечения смыслов, находящихся за внешней формой речевых высказываний. Здесь непонимание происходит уже у воспринимающего, т.е. расшифровывающего речь, ведь любое слово многозначно. При этом в процессе восприятия слово соотносится с другими словами того же семантического поля. Так, если 2 индивида имеют одинаковую позицию, но речь одного индивида, в которой он зашифровал свою позицию, расшифрована другой стороной как противоположная позиция — это прямой путь к конфликту без конфликта.

Речевые лакуны — пробелы в устной речи, которые заполняются носителями определенной культуры. Так, человек произносит фразу с пробелом, думая, что этот пробел автоматически заполнится реципиентом необходимым смыслом. Но часто реципиент не способен заполнить смыслом лакуну, и тогда вся речь кажется ему бессмысленной. Особенно часто подобные проблемы возникают у медиаторов при разрешении

30