Медиация. Учебное пособие для бакалавров

связь с опасностью. Именно поэтому целесообразно рассмотреть термин «опасность» в контексте медиационной деятельности.

Опасаться чего-либо — значит, быть осторожным. И наоборот, ничего не опасаться, находиться в безопасности — значит, быть неосмотрительным и неосторожным. Медиатор должен быть и осмотрительным, и осторожным, и работать в условиях опасности, идентифицировать ее. Распределим опасность на 2 вида: профессиональную и юридическую.

Профессиональные опасности — это те ситуации, под влиянием которых сама медиационная процедура может утратить свою социальную ценность. Укажем те профессиональные опасности, в режиме идентификации которых должен находиться медиатор.

1. Подсказать путь разрешения конфликта — основная опасность, возникающая перед медиатором в медиационном процессе. Выслушивая стороны вместе или по отдельности, медиатор начинает понимать эту ситуацию только тогда, когда он ее «привязывает» к своему опыту. После этого, так как к опыту ситуация привязана, возникает естественная потребность разрешить данную ситуацию согласно уже имеющемуся у медиатора опыту. Здесь возможны 2 варианта. Первый — у медиатора уже есть положительный опыт разрешения подобной проблемы, тогда возникает естественное желание поделиться этим положительным опытом. Второй вариант — у медиатора нет положительного опыта разрешения подобной проблемы. Например, опыт был неудачным или опыт еще не завершен. В этом случае у медиатора появляется шанс разрешения своей проблемы, если он опробует вариант ее разрешения на своих клиентах. Тогда он неосознанно попытается опробовать этот вариант на проблеме своего клиента в ходе медиационного процесса.

Опасность этой ситуации в том, что медиатор порой не рефлексирует то, что он хочет навязать путь разрешения конфликта. Рационально он оправдывает свой порыв концептом «помощь»: «Я просто хочу помочь!». Если медиатор не рефлексирует свой порыв в навязывании пути, он начинает

171

этот порыв реализовывать. И здесь много зависит от уровня компетенции медиатора в манипулировании. Если медиатор не опытен в манипулировании, он говорит прямо: «У меня был подобный случай, его я разрешил следующим образом…». Если медиатор опытный, он начинает незаметно как для себя, так и для клиентов подталкивать последних по определенному пути. Особенно здесь опасны медиаторы-психологи, которые обучены манипулятивным техникам и могут технично и незаметно подталкивать клиентов по намеченному медиатором пути. Именно поэтому данную деформацию можно обозначить как «деформация медиатора-психолога».

Еще одна опасность подсказки пути — это угроза навязывания клиентам проблем медиатора. Медиатор смотрит на рассказ клиентов через призму собственных проблем. Так как медиатора очень волнуют собственные проблемы, он начинает их видеть и в ситуации клиентов. То есть начинает связывать свои проблемы с ситуацией клиентов. В конечном счете медиатор начинает пытаться разрешить собственные проблемы посредством клиентов.

Подсказать путь — это весьма прагматичный подход. Медиатор как бы экономит время. Он быстро «видит» проблему клиента, быстро «видит» путь ее разрешения и быстро проводит клиентов по этому пути. Как правило, на этом этапе не против «поводыря-медиатора» и клиенты. Медиатор в этом случае избавляет их и от мыслительной деятельности, и от необходимости выбирать, и от ответственности за свой выбор. Постепенно нацеленность на подсказку пути приводит медиатора к профессиональной деформации. Он становится нацеленным на помощь, но не на помощь в том, чтобы клиенты сами нашли путь разрешения своих проблем, а на помощь в подсказке этого пути.

Предложим здесь несколько советов, как избежать или, по крайней мере, снизить опасность подсказывания пути со стороны профессионального медиатора.

Каждый, даже самый опытный медиатор должен осознавать, что он подвержен такой профессиональной деформации,

172

как подсказывание пути. И чем медиатор опытнее, тем выше угроза подобной деформации.

Медиатор должен находиться в режиме самосканирования на предмет того, не пытается ли он подсказать путь разрешения конфликта. Здесь существуют контрольные точки сканирования. Так, каждый раз, когда стороны приходят к какому-либо решению, не обязательно к итоговому, но в том числе и промежуточному, медиатор должен проанализировать это решение, не было ли оно им (медиатором) навязано сторонам. Если он поймет, что да, он должен провести процедуру проверки этого решения на легитимность.

Не спешить. Спешка подталкивает медиатора к быстрому пути, а это путь подсказки. Необходимо дать себе и сторонам следующую установку: «У нас ограниченное время, но мы никуда не спешим».

Равнодушие. В случае если медиатор испытывает нестерпимое желание разрешить имеющийся перед ним спор между клиентами да еще находится в повышенном эмоциональном модусе, ему весьма сложно отказаться не только от подсказки пути, но даже идентифицировать свою попытку подсказать. Если медиатор спокоен, если он понимает, что конфликт не обязательно должен быть именно сегодня разрешен, он не пойдет по пути подсказки.

2. Опасность упования на юридические тексты. Соответственно, эту опасность и связанную с ней профессиональную деформацию можно обозначить как «деформация медиатораюриста». Это опасность преувеличения значения письменных текстов, особенно текстов юридических. Медиатор нацелен на письменное соглашение. Он основывается на следующей позиции: «Подписали — значит, согласны». Письменному тексту придается сакральное, практически магическое значение. Но текст — это всего лишь текст, если за ним не стоит осознанная воля спорящих, в случае с медиационным соглашением — воля сторон. Для сторон соглашение будет всего лишь бумагой, если они не прониклись ее содержанием.

173

Опасность упования на юридические тексты имеет глубинные корни в человеческой культуре. По одной из теорий о происхождении письменности, последняя возникла именно по причине того, что фиксация сделок стала необходима из-за опасения стороны, что контрагент свое обязательство не выполнит. Перечислим возможные опасности упования на юридические тексты.

Подмена реального соглашения юридическим. Стороны вроде бы подписали документ, но конфликт остался неразрешенным.

Юридический документ как страховка. Медиатор и стороны надеются на юридический документ как на гарантию выполнения своих и чужих обязательств и тем самым снимают с себя часть ответственности за выполнение договоренностей.

Предлагаем следующие советы по контролю над такой опасностью, как упование на юридические тексты:

1)отделить медиацию от юриспруденции. Это значит объяснить сторонам, что в процессе медиации на первом месте стоит реализация их воли, а ее фиксация является лишь вспомогательным инструментом. Целесообразнее вообще в ходе предмедиационной и медиационной стадий никаких юридических текстов, содержащих обязательства спорящих сторон друг перед другом, не подписывать. Это не отрицает простую письменную фиксацию соглашения «для памяти»;

2)не проводить постоянную корреляцию выдвигаемых сторонами вариантов разрешения конфликта с требованиями правовых норм. Подобные действия направлены на отключение

усторон креативного модуса из-за того, что медиатор пытается втиснуть стороны в рамки юридических начал. Главное, чтобы стороны разрешили спор, а уж последующее юридическое оформление — это последующая задача юристов.

3. Эмоциональная вовлеченность в процедуру медиации как опасность для медиатора в своей деятельности связана со следующей пресуппозицией: «Профессионал должен сопереживать делу, которым он занимается». Это миф, причем вредный для медиатора. В нем таится множество опасностей.

174

4.Профессиональное выгорание профессионального медиатора. Каждый раз сопереживая своим клиентам, пропуская их проблемы «через себя», медиатор дает сильнейшую «нагрузку» на свою психику. Это может привести к фатальным для психики последствиям — профессиональному выгоранию. Оно может проявиться в неврозе, утрате интереса к работе, повышенной утомляемости.

5.Притупление мышления. Эмоции являются двигателем, запускающим и поддерживающим работу мышления. Однако при повышенном эмоциональном фоне мышление начинает блокироваться: эмоцио начинает подавлять рацио. В результате медиатор и стороны втягиваются в процедуру «выпускания эмоционального пара», а так как рацио при этом блокируется, никаких вариантов разрешения конфликта они найти не могут,

азначит, никакого рационального решения достичь не удастся. Предложим несколько вариантов нейтрализации такой

опасности, как эмоциональная вовлеченность медиатора:

1)для эмоциональной подпитки медиатора достаточна увлеченность самим медиационным процессом. Он не нуждается для своей активизации таким допингом, как вовлечение в проблемы своих клиентов;

2)медиатор концентрируется на поддержании коммуникационных связей (процесса медиации), понимании того, что говорят (вербально и невербально) его клиенты, т.е. активно использует рациональное мышление. В свою очередь, рациональное мышление не оставляет ресурсов для вспышек эмоций

умедиатора.

Соответственно, в случае если медиатор не будет помнить и нивелировать все вышеперечисленные опасности, он неизбежно будет за них отвечать. Отвечать он будет тем, что проводимые им медиационные процедуры будут в лучшем случае минимально продуктивны, а возможно, принесут больше вреда.

Вторая группа опасностей — это юридические опасности. Подобные опасности могут повлечь привлечение медиатора к юридической ответственности, т.е. к его обязанности понести

175

неблагоприятные для себя последствия. Сегодня законодательство не выделяет особый вид юридической ответственности медиатора. Согласно Закону «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» медиатор несет ответственность перед сторонами за вред, причиненный сторонам вследствие осуществления медиационной деятельности в порядке, установленном гражданским законодательством.

Следующий вид юридической ответственности — профессиональная ответственность медиатора — пока находится на стадии становления. Речь идет о создании саморегулируемых организаций профессиональных медиаторов. Согласно законодательству эти организации создаются в целях разработки и установления стандартов и правил профессиональной деятельности медиаторов, а также порядка осуществления контроля над соблюдением требований указанных стандартов и правил медиаторами.

Подобные стандарты и правила профессиональной деятельности содержатся в принятых организацией корпоративных актах. На практике это этические кодексы медиатора

истандарты качества медиационных услуг. В случае невыполнения данных правил и стандартов профессиональный медиатор, участник саморегулируемой организации, может быть привлечен к профессиональной юридической ответственности. В результате он может быть исключен из состава саморегулируемой организации.

На сегодняшний день институт профессиональной юридической ответственности еще не получил своего развития,

ипрактика по привлечению медиаторов к профессиональной ответственности пока отсутствует.

176

Глава 9. ПРОДВИЖЕНИЕ МЕДИАЦИИ

9.1. Медиационная экономика

Медиационная деятельность является возмездным видом деятельности и, значит, является услугой. И сама эта деятельность будет развиваться лишь в том случае, если данная услуга будет пользоваться спросом. Сегодня можно говорить о начале формирования рынка медиационных услуг. Для исследования этого рынка необходимо остановиться на ряде ключевых вопросов.

Сфера рынка медиационных услуг — это те социальные отношения, для функционирования которых существует потребность в медиационных услугах. Медиационная деятельность осуществляется в процессе разрешения конфликтов. То есть сфера рынка медиационных услуг — это сфера социального конфликта. Можно провести следующую классификацию сферы медиационных услуг: чистые медиационные услуги и смежные услуги медиатора.

Чистые медиационные услуги — это деятельность медиатора по разрешению судебных споров.

Сфера применения чистых медиационных услуг сильно ограничена законодательством. Законом «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» данная сфера обозначена медиацией гражданской, трудовой и семейной, и только в этих разрешенных сферах медиация разрешена. Однако и в этих, вроде бы разрешенных сферах для применения медиации сделаны исключения, где чистая медиационная деятельность запрещена:

1) в случае возникновения коллективных трудовых спо-

ров;

177

2)при разрешении споров, затрагивающих права и интересы третьих лиц, не участвующих в медиации;

3)при разрешении споров, где одной из сторон является государство;

4)в случае возникновения уголовно-правовых конфлик-

тов.

Преимущество медиации на рынке услуг по разрешению конфликтов заключается в том, что медиационные процедуры могут проходить вне юридических рамок, одновременно не нарушая их. Например, в результате посредничества медиатора обвиняемый и потерпевший договорились, как разрешить возникший между ними конфликт. В результате этого соглашения обвиняемый передал потерпевшему денежную компенсацию,

апотерпевший, в свою очередь, «забрал» заявление о возбуждении уголовного дела.

Смешанные медиационные услуги могут быть весьма разнообразны и зависят исключительно от креативности медиатора.

Сильные стороны медиатора на рынке услуг по разрешению социальных конфликтов. Долгое время этот рынок занимали представители юридической профессии: адвокаты, судьи и т.п. Сегодня те подходы, которые демонстрирует юридическое сообщество к разрешению конфликта, стали малоэффективными. Появилась потребность в более эффективных механизмах разрешения социальных споров. Вот эту рыночную нишу и могут занять медиаторы. Но, так как и юристы и медиаторы находятся на одном рынке услуг по разрешению конфликта, медиатору необходимо знать свои преимущества.

Минимизация риска. В ходе медиационных процедур риск для участников минимален. Ведь если сторона почувствует для себя опасность, она может в любой момент отказаться от продолжения процесса медиации. Медиация проходит конфиденциально. Все остается между сторонами и медиатором. Медиатор будет держать в тайне все содержание разговоров.

Процесс медиации относительно непродолжителен. Это немаловажное преимущество медиации, особенно в наших

178

условиях, когда суды перегружены и рассмотрение дел тянется месяцами, а иногда и годами. К тому же медиация может обойтись дешевле, чем традиционные судебные процедуры.

Целью процедуры медиации является приведение сторон

кдостижению согласия по ключевым моментам спора.

Втакой ситуации полностью разрешить конфликт можно лишь в том случае, если стороны придут к примирению, выработав общую позицию по ключевым моментам спора. Таким образом, данная особенность медиации одновременно говорит и о ее коренном отличии от иных способов разрешения конфликтов.

Помимо сильных можно указать и на ряд слабых позиций медиации как участника рынка по разрешению социальных конфликтов: отсутствие бренда и сложность прикрепления

кбренду.

Отсутствие бренда «медиация». Медиация в данное время малоизвестная большинству потребителей услуга. Пока большинство российских потребителей не пользуются этой услугой, а некоторая часть даже не знает о ее существовании.

Сложность прикрепления к бренду. Один из способов развития какой-либо услуги — проведение ассоциаций с другой, уже известной услугой. Медиация является таким оригинальным и новационным продуктом, что его прикрепление в глазах потребителя к уже известной услуге весьма проблематично. Известна попытка прикрепления бренда «медиация» к бренду «адвокатура». Однако фундаментальные отличия в подходах данных 2 услуг сделало это невозможным потому что медиация теряет в этом случае свои основные принципы.

Впрочем, указанные трудности можно в духе медиации обратить в ее сильные стороны.

9.2. Медиационный маркетинг

Медиационная деятельность будет развиваться, если она обеспечена некоторыми видами ресурсов: научными и

179

образовательными. Важным ресурсом для развития медиации является финансовый. Только в случае, если медиационная деятельность будет приносить прибыль, она будет развиваться. К сожалению, именно с финансовым ресурсом на сегодняшний день существуют проблемы, тормозящие развитие медиации. Медиационный маркетинг — это тот инструмент, который позволяет сделать медиационную деятельность прибыльной. В качестве примера рассмотрим один аспект медиационного маркетинга — медиационную рекламу.

Реклама в медиационной деятельности — это форма неличного предложения и предоставления медиационных услуг. Вопросам рекламы в медиационной деятельности посвящен ряд научных статей, в которых содержатся диаметрально противоположные точки зрения, от полного отрицания права на существование медиационной рекламы до ее полной и безоговорочной легализации. Мы стоим на позиции допустимости и полезности медиационной рекламы. Эта позиция основывается на интерпретации ст. 30.1 Федерального закона «О рекламе», которая озаглавлена как «Реклама деятельности медиаторов по обеспечению проведения процедуры медиации».

Однако законодательство вводит определенные ограничения на медиационную рекламу — требования и запреты.

Требования к медиационной рекламе — это требования к ее содержанию. Согласно законодательству медиационная реклама должна содержать сведения о документах, подтверждающих прохождение медиатором соответствующего профессионального обучения, а реклама деятельности организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, — источник информации об утвержденных этой организацией правилах проведения процедуры медиации, стандартах и правилах профессиональной деятельности медиаторов. Согласно Европейскому кодексу поведения медиаторов медиационная реклама должна быть профессиональной и достойной.

Запреты медиационной рекламы — это требования к тому, чего не должно в ней содержаться. Согласно законодательству

180