Институт охраны и защиты прав предпринимателей. Сравнительно-правовое исследование законодательств России и Англии

Глава 2. Защита предпринимательской деятельности в России и Англии

исчерпать возможности разрешения конфликта в рамках внутренних процедур той организации, которая должна ответить на жалобу.

Всвою очередь омбудсмен, принимая к рассмотрению жалобу в отношении поднадзорной организации, для вынесения решения по ней располагает весьма широкими полномочиями. Если претензии по­ кажутся омбудсмену обоснованными, он вправе взыскать с виновной стороны всю сумму причиненного ущерба. Более того, в конкретных обстоятельствах омбудсмен вправе принять решение о взыскании с виновной стороны дополнительных сумм в качестве компенсации за причиненные истцу «неудобство» и «дискомфорт», что не является типичным для традиционного английского суда случаем. При этом подавший жалобу гражданин самостоятельно принимает решение относительно того, устраивает ли его решение омбудсмена, имея в виду сохраняющуюся за истцом возможность продолжения тяжбы

всуде общей юрисдикции. Для поднадзорной же организации ре­ шение омбудсмена окончательно и обязательно к исполнению1. Это предопределено условиями членства организации и предпринима­ телей в соответствующей схеме. Работа омбудсмена предполагает повышенные стандарты ответственности. Однако для поддержания своей деловой репутации предприниматели строго следуют законо­ дательным нормам2.

Таким образом, в Англии в качестве способа альтернативного раз­ решения конфликтов, возникающих в международных коммерческих сделках, в Великобритании широко применяются схемы омбудсмена. Механизм урегулирования споров при помощи омбудсмена является не основанной на законе добровольной процедурой, созданной в той отрасли, в которой это требуется.

Внациональном английском праве посредничество, примиритель­ ные и согласительные процедуры регламентируются Согласительным

1См.: Хапов А.В. Разрешение гражданско-правовых споров применительно к «ма­ лым искам» (на примере Великобритании) // Бухгалтер и закон. 2009. № 1. С. 23–24.

2Report on the Application of the Convention on Combating Bribery of Foreign Public Officials in International Business Transactions and the 1997 Recommendation on Combating Bribery in International Business Transactions. United Kingdom. 17 March 2005 (http://www. oecd.org/daf/anti-bribery/anti-briberyconvention/34599062.pdf). P. 6.

81

Институт охраны и защиты прав предпринимателей

регламентом ЮНСИТРАЛ, Добровольным примирительным регла­ ментом и Правилами альтернативного разрешения споров1.

Также важно отметить, что в Англии определенные категории пра­ вовых споров могут разрешаться трибуналами, которые сочетают в себе черты судебных и арбитражных органов.

Таким образом, рассматривая соотношение понятий «охрана» и «защита» в праве России и Англии, мы пришли к следующим выводам.

1.В научной литературе отсутствуют универсальные трактовки данных терминов; зачастую специалисты в области охраны права ис­ пользуют их как синонимы, что затрудняет восприятие их смыслового значения и ведет к путанице в понятийном аппарате.

2.Авторская позиция в вопросе соотношения охраны и защиты предпринимательской деятельности позволяет проследить их систем­ ность и взаимозависимость. «Охрана» как термин, более широкий по своему смысловому значению, предполагает реализацию прав и интересов предпринимателей посредством совокупности и комплекса мер, связанных с развитием правоотношений в предпринимательской сфере и восстановлением нарушенных прав. «Защита» прав предпри­ нимателей, будучи процессуально-правовой категорией, вытекает из теоретических постулатов «охраны» предпринимательской деятель­ ности и охватывает перечень мер, способствующих практическому осуществлению защиты.

3.Типология предпринимательской деятельности включает в себя достаточно широкий спектр ее видов. Мы выделили государственное предпринимательство; государственные корпорации; корпорации холдингового типа; частное предпринимательство; малое и среднее предпринимательство; производственное предпринимательство; коммерческо-торговое предпринимательство; финансово-кредитное предпринимательство; посредническое предпринимательство; страхо­ вое предпринимательство. Представленная типология требует более глубокого изучения, выработки теоретических постулатов и конкрет­ ных законодательных норм, направленных на осуществление защиты предпринимательской деятельности.

1 См.: Русакова Е.П. Многообразие способов разрешения торговых споров как фак­ тор эффективности деятельности международного коммерческого арбитража в России и Англии // Вестник Российского университета дружбы народов. Серия «Юридические науки». 2009. № 1. С. 72–73.

82

Глава 2. Защита предпринимательской деятельности в России и Англии

4.В российском праве регулирование предпринимательской дея­ тельности в целом и вопросов, связанных с защитой прав предприни­ мателей, в частности осуществляется на основе выработанной норма­ тивно-правовой базы. В законодательстве выделяются нормы обще­ гражданского регулирования и нормы, которые закрепляют особый правовой режим регламентации предпринимательской деятельности.

5.В английском праве вопросам соблюдения прав человека при реализации предпринимательской деятельности уделяется особое вни­ мание. Вопросы, связанные с прозрачностью, надлежащим управле­ нием, верховенством закона, являются первостепенными. Несмотря на четкую законодательную проработанность положений, касающихся правовой защиты прав предпринимателей, многие вопросы в этой области регулируются общим правом. Особое внимание уделяется как судебным, так и несудебным механизмам защиты. Достаточно широко распространен институт омбудсменства.

2.3.Особенности защиты прав предпринимателей

всовременном российском праве

Становление и формирование предпринимательства в Российской Федерации происходили в непростых условиях выбора концептуальных путей и оснований становления предпринимательской деятельности в процессе развития рыночной экономики и формирования новой правовой системы в России в целом. Практическое решение многих проблем и сложностей в развитии предпринимательства осложняется отсутствием их теоретических разработок. Прежде всего это относится к правовому регулированию предпринимательства. Многие специали­ сты в области права не раз отмечали, что российское законодательство нуждается в гармонизации, поскольку необходимо добиться его соот­ ветствия требованиям современного этапа развития предприниматель­ ства с учетом всего комплекса обозначившихся принципиально новых проблем в данной области. Указанный тезис часто подкрепляется тем аргументом, что общество несет огромные экономические и нравствен­ ные издержки из за правонарушений в сфере предпринимательства. Ввиду этого остро ощущается назревшая необходимость в глубоком, комплексном анализе публично-правового межотраслевого и межси­ стемного механизма регулирования предпринимательства.

83

Институт охраны и защиты прав предпринимателей

Изучение особенностей защиты прав предпринимателей в Россий­ ской Федерации напрямую связано со спецификой развития пред­ принимательской деятельности. С начала 1990 х гг. Россия начинает развивать рыночные отношения. Правовая основа становления пред­ принимательства была выражена в законах РФ:

—  от 25 декабря 1990 г. № 445 I «О предприятиях и предпринима­ тельской деятельности»1;

—  от 7 декабря 1991 г. № 2000 I «О регистрационном сборе с фи­ зических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации»2;

—  от 24 декабря 1990 г. № 443 I «О собственности в РСФСР»3. Данные законодательные инициативы обусловили развитие ры­

ночных отношений на основе элементов, присущих цивилизованным странам мира, в том числе и Великобритании.

Для возрождения предпринимательства важно было создать необхо­ димые экономико-правовые условия. Их формирование происходило поэтапно, в результате чего планомерно проводились реформы эко­ номической системы. Вместе с тем следует признать, что становление современного класса предпринимателей происходило в сложных ус­ ловиях. Существенное влияние на это оказали утрата многовекового опыта предпринимательства, а также недостаточное правовое регули­ рование данной сферы деятельности4.

Попытаемся провести анализ российских законодательных ини­ циатив в этой области. Так, Федеральный закон о развитии предпри­ нимательства в целях реализации государственной политики в данной области предусматривает:

—  наличие специальных налоговых режимов; —  упрощение правил ведения налогового учета;

1Закон РФ от 25 декабря 1990 г. «О предприятиях и предпринимательской деятель­ ности» // СПС «КонсультантПлюс».

2Закон РФ от 7 декабря 1991 г. «О регистрационном сборе с физических лиц, за­ нимающихся предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации» // СПС «КонсультантПлюс».

3Закон от 24 декабря 1990 г. «О собственности в РСФСР» // СПС «Консультант­ Плюс».

4См.: Каширина Ю.П. Развитие предпринимательства и защиты прав предприни­ мателей в России // Территория науки. 2006. № 1. С. 30.

84

Глава 2. Защита предпринимательской деятельности в России и Англии

—  упрощение налоговых деклараций по отдельным видам налогов; —  создание более облегченной системы ведения бухгалтерской

отчетности для малых предприятий; —  обеспечение льготного порядка расчетов за приватизированное

государственное и муниципальное имущество субъектами малого и среднего предпринимательства;

—  учет особенностей участия малого предпринимательства при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, ока­ зание услуг для государственных и муниципальных нужд; иные на­ правления.

Анализ проблематики малого и среднего предпринимательства свидетельствует о том, что недостаток финансовых средств является одной из основных проблем малого бизнеса. Финансовая поддержка субъектов малого и среднего предпринимательства является одной из самых обременительных для государственного бюджета и одно­ временно самой привлекательной для бизнеса. Данный факт нахо­ дит обоснование и подтверждение в том, что именно с правового закрепления финансовой поддержки в ст. 17 Федерального закона о развитии предпринимательства законодатель получил необхо­ димые права для регламентации видов и форм государственной поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства, кото­ рые предусмотрены ст. 16 данного Федерального закона. В качестве мер отмечается необходимость введения в Федеральный закон о развитии предпринимательства четких формулировок в вопросах, касающихся:

—  развития кредитно-финансовых механизмов и внедрения финан­ совых технологий, направленных на развитие сектора малого бизнеса; —  расширения круга субъектов малого бизнеса и лиц, стремящихся

заниматься предпринимательской деятельностью; —  подготовки высококвалифицированных кадров для сферы ма­

лого бизнеса; —  развития малого бизнеса в инновационной и производственной

сферах; —  продвижения продукции малых предприятий на региональный

и межрегиональный рынок; —  расширения внешнеэкономической деятельности субъектов

малого бизнеса;

85

Институт охраны и защиты прав предпринимателей

—  проведения информационно-аналитического мониторинга со­ стояния малого бизнеса в России и на этой основе разработки мер государственной политики развития бизнеса;

—  создания условий для реализации в России зарубежных про­ грамм развития бизнеса и активизации международного сотрудниче­ ства в области поддержки малого бизнеса;

—  распространения опыта применения организационных, финан­ совых и других технологий, направленных на обеспечение условий для развития малого бизнеса1.

Также следует выделить Федеральный закон «О внесении изме­ нений в Федеральный закон «О защите конкуренции» и отдельные законодательные акты Российской Федерации». Данный Федеральный закон дает необходимое с точки зрения соблюдения Россией своих международных обязательств обоснование введения определенных ограничений деятельности иностранных инвесторов, в том числе и в промышленной сфере.

Понятие субъектов малого и среднего предпринимательства опреде­ лено в Федеральном законе о развитии предпринимательства. Согласно его ст. 3 «субъекты малого и среднего предпринимательства являются хозяйствующими субъектами (юридические лица и индивидуальные предприниматели), которые отнесены в соответствии с условиями, установленными настоящим федеральным законом, к малым предпри­ ятиям, в том числе к микропредприятиям, и средним предприятиям». Данные условия определены в ст. 4 Федерального закона о развитии предпринимательства2. В настоящее время в России действуют также Закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической де­ ятельности» и Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395 I «О бан­ ках и банковской деятельности» (ст. 30).

Кроме того, к данной сфере деятельности относится и НК РФ. Налоговое регулирование осуществляется государством в рамках про­ водимой экономической политики. Основными инструментами на­ логового регулирования являются налоги и сборы. Налоги позволяют

1См.: Догадова Е.А. Актуальные формы поддержки сферы малого и среднего пред­ принимательства государственными и корпоративными структурами // Вестник Ом­ ского университета. Серия «Экономика». 2010. № 4. С. 63–64.

2См.: Жураковский А.С. Основы регулирования малого предпринимательства в России // Вестник ТГУ. 2012. Вып. 2 (106). С. 157.

86

Глава 2. Защита предпринимательской деятельности в России и Англии

государству обеспечить поступления в бюджет; при этом основная часть налоговых поступлений идет от предпринимательских струк­ тур, остальная — от физических лиц, что является для них изъятием денежных средств. Общеизвестным является тот факт, что основным источником экономического роста является развитие предпринима­ тельства. Уровень социально-экономического развития государства во многом зависит от благосостояния каждого ее гражданина. Поэтому налоговая политика государства должна формироваться с учетом ин­ тересов всех участников отношений.

Таким образом, за последние десятилетия российское законо­ дательство о предпринимательской деятельности претерпело су­ щественные изменения в части создания правовых условий для развития рыночных отношений, а также охраны и защиты пред­ принимательской деятельности. В настоящее время наиболее явно и открыто выступает задача систематизации законодательства, ко­ торое регулирует предпринимательскую деятельность. Важность систематизации предпринимательского законодательства является первостепенной, однако при этом нельзя не обращать внимание на концептуальные проблемы. Это связано с тем, что в российской за­ конодательной практике традиционно преобладает подход, который направлен на сохранение формального единства частного права.

Внынешних условиях авторы действующего Гражданского кодек­ са РФ и активные сторонники монизма в частном праве во многом определяют правовую политику по вопросам совершенствования и кодификации гражданского законодательства. За время применения единого ГК РФ выработана определенная система регулирования, были приняты специальные законы, сложилась правоприменитель­ ная практика в области охраны и защиты предпринимательской деятельности.

До недавнего времени в концептуальном плане даже не выдвигался вопрос о масштабах допустимого в стране риска для деятельности пред­ принимательских структур в качестве серьезной научной проблемы.

Визученной нами литературе сформулированы два подхода к рассмо­ трению этого вопроса. Суть первого состоит в том, что обеспечение предпринимательской деятельности — это имманентно присущая предпринимательству черта. Второй подход сводится к необходимости регулирования и контроля вопросов предпринимательства государ­

87

Институт охраны и защиты прав предпринимателей

ством1. При этом пределы такого вмешательства с теоретико-концеп­ туальной точки зрения не обоснованны. Таким образом, в контексте изучения и выявления особенностей защиты прав предпринимателей в России своевременными представляются теоретическое исследова­ ние проблем государственно-правового регулирования предпринима­ тельской деятельности и изучение концептуальных основ института бизнес-омбудсмена в России.

Рассматривая теоретические основы формирования бизнес-ом­ будсмена, важно остановиться на рассмотрении конституционной основы предпринимательской деятельности. Свод юридических пред­ ставлений о явлениях и фактах, имеющих место в социально-экономи­ ческой действительности, как совокупность норм и правил поведения и применения их в судебной практике и повседневной жизни граждан и их объединений находится в постоянном развитии. Наиболее крупные блоки системы права — отрасли права — не согласованы между собой с учетом принятия и действия Конституции РФ, развития социаль­ но-экономических процессов в России и мире. Кроме того, специали­ сты не до конца учитывают роль и огромную методологическую силу Конституции в познании сущности и структуры российского права.

Конституционно-правовое понятие «предпринимательская дея­ тельность» является базовым для многих отраслей права, и прежде всего гражданского. В результате автор формулирует мнение о том, что включение в предмет гражданского законодательства общественных отношений между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность или с их участием, как это сделано в настоящее время, не отвечает той роли, которая отводится в Конституции РФ предприни­ мательской деятельности, и уравнивает разные по существу отноше­ ния — потребительские и предпринимательские2. Именно поэтому при выработке теоретических основ формирования института омбудсмена важно учитывать конституционные основы предпринимательской деятельности и выработать согласованность отраслей права исходя

1См.: Морозов А.А. Государственное регулирование и поддержка предпринима­ тельской деятельности, основные направления формирования и развития системы го­ сударственного регулирования // IDO Science. 2010. № 1. С. 53.

2См.: Андреев В.К. О сочетании частных и публичных начал в правовом регули­ ровании предпринимательской деятельности // Журнал российского права. 2013. № 1 (193). С. 21.

88

Глава 2. Защита предпринимательской деятельности в России и Англии

из протекающих в настоящее время процессов социально-экономи­ ческого развития.

Концепция защиты интересов бизнеса, равно как и непосредствен­ но само выражение «защита бизнес-интересов», появилась сравнитель­ но недавно. Существенным достижением в этой области явился сам факт объединения ради общего блага руководителей частных предпри­ ятий, которые имеют противоположные интересы и зачастую являются прямыми конкурентами по отношению друг другу. Деятельность такого рода коалиций позволила представителям бизнеса и государственных учреждений не только достаточно тесно взаимодействовать, но и на общих взаимных началах вести поиск путей совершенствования эко­ номики. Кроме того, коалиции способствовали признанию того, что бизнес должен играть конструктивную роль в формировании государ­ ственной политики. Коалиции продолжают налаживать продуктивные связи с местными администрациями и последовательно продвигают идею гласного и открытого демократического процесса.

Теоретические основы формирования института бизнес-омбу­ дсмена явились результатом понимания необходимости создания и развития специализированного института, призванного сосредото­ читься на решении наболевших вопросов по защите прав предприни­ мателей. Они нашли свое отражение в концепции по формированию эффективного механизма оперативного реагирования на обращения предпринимателей — института уполномоченного. Основная цель данной концепции состоит в организации комплексной деятельности по защите прав предпринимателей, направленной на сокращение числа предпринимательских рисков.

В последние годы особое внимание со стороны государства стало уделяться защите прав предпринимателей. Были внесены изменения в практику проведения государственного контроля в этой области. Более жестко стали относиться к административным правонаруше­ ниям должностных лиц при осуществлении государственного и му­ ниципального контроля в сфере защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей1. Однако проблема защиты прав

1См.: Жукова С.М. Пути оптимизации законодательства Российской Федерации

огосударственном контроле (надзоре) в сфере предпринимательской деятельности // Известия Оренбургского государственного аграрного университета. 2011. Т. 4. № 32-1. С. 354.

89

Институт охраны и защиты прав предпринимателей

предпринимателей становилась более острой, появилась необходи­ мость более радикального подхода к ее решению.

Важно отметить, что понятие «уполномоченный по правам», или «омбудсмен», является принципиально новым для России. Вместе с тем предпосылки для его возникновения существуют достаточно давно и в последние годы приобрели зрелый, оформившийся характер, что, собственно, и стало почвой для создания данного института, появления должности и внедрения в обиход этого нового термина.

Поскольку омбудсмен призван заниматься защитой прав предпри­ нимателей, следует в рамках данной части работы подробно остано­ виться на рассмотрении этой терминологии. Итак, под защитой прав предпринимателей принято понимать деятельность, направленную на устранение препятствий в осуществлении прав и свобод и на борьбу со злоупотреблением правом. Зачастую происходит отождествление понятий «защита» и «охрана». Вместе с тем в научной литературе про­ слеживается тенденция разграничения понятий защиты и охраны субъ­ ективного права. Термин «охрана» подразумевает в большей степени деятельность, обеспечивающую нормальную реализацию субъектив­ ных прав за счет принятия профилактических мер для сохранения, адекватного функционирования механизма реализации прав. Кроме того, понятие «охрана» в обязательном порядке включает и профи­ лактическую деятельность, которая проводится в целях обеспечения реального, наиболее полного и всестороннего осуществления прав и свобод личности, тогда как понятие «защита» связано с деятельностью, осуществляемой в случае нарушения субъективных прав и направлен­ ной на восстановление нарушенного права1.

Процедура защиты прав юридических лиц и индивидуальных пред­ принимателей в процессе реализации контроля и надзора представляет собой разновидность административных процедур. Вместе с тем, не­ смотря на принятие и введение в практику административных регла­ ментов, достаточно частое использование в правовых актах понятия «административные процедуры», нормативного определения данной категории до настоящего времени не выработано.

Также важно рассмотреть еще один термин, который достаточно часто встречается в литературе. Выражение «красная кнопка» подра­

1 См.: Жукова С.М. Указ. соч. С. 354.

90