Институт охраны и защиты прав предпринимателей. Сравнительно-правовое исследование законодательств России и Англии

Глава 1. Правовая природа защиты предпринимательской деятельности

Обязанности банкрота1:

——главная обязанность банкрота — кооперация с администратором банкротства. Если банкрот отказывается от кооперации без уважитель­ ной причины, то ему грозит тюремное заключение;

——банкрот обязан ставить в известность администратора в случае увеличения своих доходов;

——банкрот, по требованию администратора, обязан предоставить деловую и личную финансовую информацию за период до пяти лет до постановления о банкротстве.

Персональные данные банкрота будут занесены в Регистр персо­ нальной неплатежеспособности (Individual Insolvency Register). Эта информация удаляется спустя три месяца после истечения срока бан­ кротства.

Запись о банкротстве публикуется в одной из газет по месту про­ живания или ведения бизнеса банкротом.

Все движимое и недвижимое имущество банкрота описывается, включая землю, дома, квартиры, транспортные средства, и передается

вуправление администратору.

Вслучае с владельцами недвижимости до сих пор действует стере­ отип: при банкротстве дом или квартира насильственно продаются. Это не всегда так.

Вуправление к администратору автоматически переходит доля бан­ крота в недвижимости. Если на момент постановления о банкротстве должник единолично или совместно с другими является владельцем недвижимости, в которой проживает он сам, или его супруг(а), или гражданский партнер, или его бывший(ая) супруг(а), или гражданский партнер, у администратора есть три года на принятие решения о своей доле в недвижимости. В течение этого времени администратор может:

—— продать свою долю другим совладельцам недвижимости, род­ ственникам банкрота или третьим лицам;

—— получить постановление суда на продажу недвижимости; —— закрепить право на получение денежной суммы в размере своей

доли при продаже недвижимости (Charging Order);

—— прийти к соглашению с банкротом по поводу реализации своей доли.

1 Leigh L.H. Crimes in Bankruptcy // Economic Crime in Europe. London, 1980. P. 107.

21

Институт охраны и защиты прав предпринимателей

Администратор не сможет получить постановление суда на продажу недвижимости или закрепить право на получение денежной суммы в размере доли при продаже недвижимости, если денежная сумма от реализации доли меньше чем 1 тыс. ф. ст.1

Если цена недвижимости меньше, чем остаточная сумма по ипотеч­ ному кредиту, банкрот может попытаться самостоятельно выкупить свою долю у администратора за символическую сумму 1 ф. ст. плюс оплата за юридическое сопровождение процедуры (в среднем 700–900 ф. ст.).

Вышеупомянутая возможность является эффективным методом в переговорах с администратором в случаях падения цен на рынке недвижимости и при подходящих условиях ипотечного кредита.

Если банкрот является владельцем автомобиля и использует его для работы и (или) поездок на работу и не существует другой рациональной альтернативы автомобилю, право собственности и право пользования автомобилем могут остаться за банкротом.

Если цена автомобиля превышает 2–3 тыс. ф. ст., будет стоять вопрос о продаже автомобиля и выделении денег на покупку нового.

В случае с автокредитом, обеспеченном самим автомобилем, фи­ нансовая компания имеет право прервать контракт и конфисковать автомобиль при банкротстве заемщика. Если этого не произошло, что бывает редко, администратор имеет право разрешить банкроту про­ должать делать контрактные выплаты по автокредиту и пользоваться автомобилем. Такое понятие, как «роскошь», играет важную роль при принятии решения.

Если оценочная стоимость имущества не превышает стоимости его рациональной замены, администратор не может конфисковать и продать следующие разновидности имущества банкрота:

——инструменты труда, которые необходимы банкроту для осущест­ вления профессиональной деятельности и бизнеса;

——предметы домашнего обихода, необходимые для удовлетворения повседневных потребностей банкрота и его семьи2.

Администратор имеет право посещать жилые и рабочие помещения банкрота и изымать имущество. На практике администратор не изыма­

1См.: Гражданское и торговое право зарубежных государств: Учебник: В 2 т. Т. 1 / Под ред. Е.А. Васильева, А.С. Комарова. 4 е изд., перераб. и доп. М.: Международные отношения, 2008. С. 72.

2См. там же. С. 73.

22

Глава 1. Правовая природа защиты предпринимательской деятельности

ет имущество, если выгода от его продажи меньше, чем 500 ф. ст. Если после учета всех рациональных расходов банкрота и его семьи к концу месяца остается сумма, превышающая 100 ф. ст., администратор мо­ жет прибегнуть к постановлению суда на выплату этих денег (Income Payment Order) или добровольному соглашению на выплаты (Income Payment Agreement) сроком до 36 месяцев.

В2008 г. 19% банкротов были вынуждены делать выплаты в счет погашения задолженности. Общая сумма выплат составила 28 млн

ф.ст. Распределение происходит в строгой иерархической последо­ вательности. Первым получает деньги администратор за свои услуги. В большинстве случаев эта сумма превышает 50% от всех выплат. Во вторую очередь получают деньги агенты по продаже имущества. Да­ лее идут бывшие работники банкрота с долгами по зарплате. После 100%-ного покрытия задолженности всем упомянутым лицам очередь доходит до остальных кредиторов.

Вгруппу «остальные кредиторы» включаются юридические и фи­ зические лица с дебиторской задолженностью по потребительским кредитам, поставщики коммунальных услуг, налоговые органы, арен­ додатель жилья банкрота и др. По оценкам некоторых аналитиков, в 80% случаев эти кредиторы не получают ни пенса1.

Если не было выявлено серьезных нарушений в личной и предпри­ нимательской деятельности банкрота, с него автоматически снимаются все ограничения и обязательства по банкротству через 12 месяцев после принятия постановления суда о банкротстве.

Для большинства должников окончание процесса банкротства означает списание задолженности. Точнее, кредиторы лишаются ле­ гального права преследования должника в судебных инстанциях по невыплаченным долгам.

По информации Государственного департамента по неплатеже­ способности (Insolvency Service), 42% всех банкротств завершаются раньше чем через 12 месяцев. В среднем семь месяцев — оптимальный срок для простых банкротств без нарушений2.

1Ferran E. Company Law Reform in the UK // Singapore Journal of International and Comparative Law. 2001. Vol. 5. P. 516–568.

2Any of Our Business? Human Rights and the UK Private Sector. First Report of Session 2009–2010. London: The Stationery Office Limited, 2009.

23

Институт охраны и защиты прав предпринимателей

Необходимо отметить, что в настоящее время английское законода­ тельство в сфере правового регулирования предпринимательства под­ верглось пересмотру в части, например, правовых актов о компаниях.

Регулирование предпринимательской деятельности в Англии не получило должного освещения в отечественной доктрине. Отсутствуют и комплексные исследования, посвященные проблемам английского предпринимательского права1.

Во-первых, по сравнению с США, законодательство которых о кор­ порациях считается одним из наиболее развитых, и рядом европейских стран, где оно развивается достаточно быстрыми темпами, английское регулирование предпринимательской деятельности развивается более медленно, сохраняя вековые традиции. Во-вторых, национальные черты английского законодательства о компаниях в силу присущего ему консерватизма продолжают оставаться доминирующими2.

Регулирование предпринимательской деятельности в Российской

Федерации

Устранение неточностей в вопросах соотношения норм гражданско­ го и административного права и в настоящее время носит проблемный характер ввиду отсутствия в отечественном административном праве единого нормативного правового акта, имеющего фундаментальное значение для управленческой отрасли, каким обладает, например, в сфере частного права ГК РФ.

Некоторые пробелы в формулировках, регламентирующих иссле­ дуемые нами правоотношения, имеются и в самом ГК РФ.

В частности, п. 3 ст. 2 ГК РФ исключает из сферы применения гражданского законодательства правоотношения, которые базируются

1См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Д.М. Генкина. М.: Юридическая литература, 1949. С. 144–161; Гражданское и торго­ вое право капиталистических государств / Отв. ред. проф. К.К. Яичков. М.: Междуна­ родные отношения, 1966. С. 131–135; Гражданское и торговое право капиталистиче­ ских стран / Под ред. В.П. Мозолина, М.И. Кулагина. М.: Высш. шк., 1980. С. 61–87; Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. Р.Л. Нарыш­ кина. Ч. 1. М.: Международные отношения, 1983. С. 162–190; Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. Е.А. Васильев. М.: Международные от­ ношения, 1993. С. 136–164.

2The Reality of Rights Barriers to Accessing Remedies when Business Operates beyond Borders. London: The Corporate Responsibility (CORE) Coalition, 2009.

24

Глава 1. Правовая природа защиты предпринимательской деятельности

на административной либо иной форме властного подчинения одной стороны другой.

Влюбом случае при определении сферы применения гражданского законодательства следует исходить из того, что оно может применяться только к отношениям, основанным на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников. К другим отношениям применение гражданского законодательства допустимо, если в законе имеется специальная оговорка об этом. Во всех остальных случаях применение гражданского законодательства неправомерно.

При анализе правового регулирования отечественной предприни­ мательской отрасли экономики, в частности его административно-пра­ вового аспекта, следует, на наш взгляд, акцентировать внимание на определении правовой категории «предпринимательская деятельность»,

атакже на содержании связанных с ней общественных отношений.

Всовременной отечественной научной литературе заслуживает, на наш взгляд, внимания позиция, исходя из которой предпринима­ тельская деятельность, или предпринимательство, представляет собой одну из хозяйственных форм экономического потенциала государства, которая гармонично с позиции права упорядочена и систематизиро­ вана, обусловлена рыночными отношениями1.

Кроме того, предпринимательскую деятельность можно опреде­ лять в качестве своеобразной совокупности взаимовыгодных волевых действий, осуществляемых правомерно, на профессиональной основе, систематически, в целях извлечения прибыли. Важным свойством пра­ вового регулирования предпринимательской деятельности выступает отсылка к присутствию риска в подобной сфере2.

Есть и легальное определение данного понятия. Оно содержит­ ся в п. 1 ст. 2 ГК РФ, согласно которой предпринимательская дея­ тельность — это самостоятельная, осуществляемая на свой риск де­ ятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

1См., например: Савостин А.А. Методы административно-правового регулирова­ ния предпринимательской деятельности в РФ. М.: ВНИИ МВД России, 2003. С. 8.

2См. там же. С. 9.

25

Институт охраны и защиты прав предпринимателей

Указанное определение содержит базовые признаки предприни­ мательской деятельности, условно объединяемые нами в три группы:

—  осуществление на постоянной основе; —  систематичность в извлечении прибыли;

—  экономическая обособленность хозяйствующего субъекта (пред­ принимателя).

Деятельность, направленная на извлечение прибыли, т. е. отчужде­ ние денежных средств у потребителя, осуществляемая на постоянной основе обусловливает необходимость в государственной регистрации предпринимателя, гарантируя тем самым законность и правомерность его действий. Помимо этого извлечение прибыли несет в себе бремя уплаты налогов и сборов. Оно в свою очередь, с одной стороны, сти­ мулирует спрос на государственную поддержку бизнеса, с другой — формирует экономико-правовую дисциплину лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность. Все это способствует развитию экономического потенциала государства.

Далее кратко охарактеризуем объем участия государства в правовом регулировании предпринимательства в части субъектного состава.

Первую группу составляют субъекты, которые выполняют регу­ лятивные и контрольно-надзорные функции в сфере деятельности, направленной на систематическое извлечение материальной выгоды из упорядоченных, циклично протекающих процессов1:

—  Президент РФ как должностное лицо государственного аппарата в соответствии с объемом предоставленных ему государственно-властных полномочий наделен определенными правами и обязанностями в рамках исполнительно-распорядительного аспекта управления предпринима­ тельской деятельностью на федеральном уровне и уровне субъектов РФ;

—  Правительство РФ представляет собой высший орган исполни­ тельной власти, взаимодействующий с Президентом РФ в вопросах координации управленческих аспектов государственно-властного воздействия на предпринимательскую деятельность;

—  федеральные органы исполнительной власти (на уровне мини­ стерств, федеральных агентств, федеральных служб и иных федераль­ ных органов исполнительной власти);

1 См.: Бельский К.С. К вопросу о предмете административного права // Государ­ ство и право. 2011. № 11. С. 19.

26

Глава 1. Правовая природа защиты предпринимательской деятельности

—  органы исполнительной власти субъектов РФ; —  исполнительно-распорядительные органы местного самоуправ­

ления.

Кроме вышеупомянутых субъектов первой группы, координацион­ но-контрольные функции в сфере предпринимательской деятельности могут исполнять также наделенные отдельными государственно-власт­ ными полномочиями учреждения, государственные предприятия и некоммерческие организации и общественные объединения.

Вторую группу субъектов государственно-правового регулирова­ ния составляют субъекты, по роду профессиональной деятельности связанные с предпринимательской деятельностью либо изъявляющие желание заниматься подобной деятельностью. В отношении данных субъектов и осуществляются регулирование, контрольно-надзорные мероприятия и т. д. В указанную группу входят:

—  граждане РФ, иностранные граждане, апатриды и бипатриды; —  отечественные и зарубежные юридические лица.

Вконтексте настоящего исследования первоочередное значение имеют преимущественно коммерческие организации, предприятия, учреждения, физические лица — индивидуальные предприниматели.

Следует отметить, что компетенцию в рамках содержания правового статуса субъектов как первой, так и второй групп в части государствен­ но-правового воздействия призваны определять нормы различных отраслей права.

Вэтой связи целесообразно отметить, что, по оценкам современных отечественных ученых-правоведов, действующая в настоящее время нормативная правовая база, правотворческий потенциал которой на­ правлен на определение, регулирование правового статуса вышеупо­ мянутой группы субъектов предпринимательской деятельности (ком­ мерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели), не

вполной мере соответствует современным социально-экономическим и политико-правовым условиям, а также требованиям, необходимым для успешного и эффективного их функционирования1.

Правовой статус субъектов предпринимательской деятельности, на которых и направлена сфера государственно-властного воздействия,

1 См., например: Алексеев С.В. Правовое регулирование предпринимательской де­ ятельности: Учеб. пособие. М., 2004. С. 38.

27

Институт охраны и защиты прав предпринимателей

определяют преимущественно нормы гражданского и смежного с ним отраслей современного отечественного права1. Сюда же стоит частич­ но отнести нормы административного, экологического, трудового и других отраслей российского права2.

Следует отметить, что субъекты правового регулирования вышеу­ казанной (второй) группы делятся в свою очередь на индивидуальные и коллективные. Первая группа здесь состоит из граждан — инди­ видуальных предпринимателей, вторая — из юридических лиц и их объединений.

Всоответствии с действующим отечественным законодательством гражданин способен получить статус субъекта предпринимательской деятельности с 16 лет. Неотъемлемым атрибутом, специальным элемен­ том правосубъектности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, выступает обязательная государственная регистрация3.

Вэтой связи возникает логичный вопрос, касающийся возможно­ сти осуществления предпринимательской деятельности без государ­ ственной регистрации. Отчасти данный вопрос раскрывается в самом определении предпринимательской деятельности, так как критерием обособления предпринимательской от любой иной смежной деятель­ ности ГК РФ определяет конструктивную особенность — системати­ ческое извлечение прибыли.

ВАнглии вопрос регистрации индивидуального предпринимателя не подлежит двоякому толкованию, а необходимость соблюдения данной процедуры не ставится под сомнение.

Например, по иммиграционным правилам иностранному гражда­ нину необходимо зарегистрировать компанию в течение шести месяцев после даты начала участия в программе «Предприниматель». Такой датой служит:

—  дата въезда в Англию по визе предпринимателя — при наличии документального подтверждения такого въезда;

1Федеральные законы от 8 февраля 1998 г. № 14 ФЗ «Об обществах с ограничен­ ной ответственностью», от 26 декабря 1995 г. № 208 ФЗ «Об акционерных обществах», от 8 мая 1996 г. № 41 ФЗ «О производственных кооперативах» и др.

2См.: Пикулькин А.В. Система государственного управления // Закон и право. 2010. № 7. С. 138–139.

3См.: Зубовский Г.Б. Гражданско-правовая защита прав предпринимателей в Рос­ сийской Федерации: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2002. С. 12.

28

Глава 1. Правовая природа защиты предпринимательской деятельности

—  дата открытия визы — при отсутствии документального под­ тверждения въезда в Англию;

—  дата продления временного вида на жительство — при переходе в категорию «предприниматель» внутри Англии.

Следует логичный вывод о том, что, если деятельность была связана с получением материальной выгоды, однако отсутствовал характер систематичности, она не будет признаваться предпринимательской. Более того, допустима вероятность того, что физическое лицо извлека­ ет материальную выгоду на постоянной, системной основе, не проходя государственную регистрацию в целях ухода от налогообложения полу­ чаемых доходов. В таком случае предусматривается административная и уголовная ответственность за «незаконное предпринимательство»1.

Юридические лица, входящие в состав субъектов правоотноше­ ний, обусловленных государственно-властным воздействием на сфе­ ру предпринимательской деятельности, обладают специфическими, присущими им обязательными атрибутам, в том числе организацион­ ным единством, имущественной обособленностью, самостоятельной ответственностью и т. д., поэтому логично, что такие юридические лица подлежат государственной регистрации с приобретением право­ субъектности.

Отметим, что наряду с организациями и физическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, не следует забывать и о некоммерческих организациях и гражданах, не зареги­ стрированных в качестве предпринимателей.

Правосубъектность указанной группы определяется прежде всего Конституцией РФ и выделенными в контексте настоящего параграфа федеральными законами, которые регламентируют правовой статус данных лиц. Также отдельные права и обязанности рассматриваемой в рамках предыдущего абзаца категории лиц регулируются специальны­ ми нормативными правовыми актами, содержание которых призвано упорядочить отдельные области государственно-правового воздействия на предпринимательскую деятельность2.

1Потапов К.А. Административно-правовое регулирование предпринимательской деятельности юридических лиц: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2002. С. 97.

2Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7 ФЗ «О некоммерческих организа­ циях» // СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 145.

29

Институт охраны и защиты прав предпринимателей

Рассматривая вопрос правового регулирования предприниматель­ ской деятельности, необходимо наряду с государственным выделять и самостоятельное регулирование в сфере предпринимательства.

В настоящее время в российской экономике наблюдаются процес­ сы объединения предпринимателей в различные профессиональные или отраслевые сообщества с целью саморегулирования и создания саморегулируемых организаций (далее — СРО).

СРО — это некоммерческие организации, объединяющие субъектов одного вида профессиональной деятельности по признаку единства отрасли или рынка товаров (работ, услуг) в целях добросовестного осуществления ими своей деятельности1.

Отметим, что в российской экономике СРО появились сравни­ тельно недавно, в начале 1990 х гг., в период зарождения рыночной экономической модели хозяйствования.

Однако необходимо отметить, что постепенно они занимают все более важное место в системе саморегулирования бизнеса и актив­ но способствуют его развитию, поскольку, объединившись в СРО, предприниматели добровольно подпадают под контроль бизнес-со­ общества, что способствует разработке оптимальных механизмов реализации конкретных коммерческих направлений и соблюдению законодательства, а при необходимости нарушители подвергаются публичному порицанию (обструкции) со стороны профессионалов и привлекаются к ответственности.

Во всем мировом рыночном пространстве безусловна значимость СРО для развития предпринимательства, они встроены в систему го­ сударственного регулирования. В российском законодательстве до сих пор существует как проблема неопределенности правового статуса таких организаций, так и неоднозначное отношение к созданию новых СРО. В настоящее время отдельные разделы о СРО содержатся в ряде феде­ ральных законов, и подходы к определению статуса СРО среди специа­ листов различаются в зависимости от их профессиональных приоритетов.

Среди них можно выделить две основные идеи, которые основыва­ ются на фундаментальных принципах работы рыночных механизмов2:

1Федеральный закон от 1 декабря 2007 г. № 315 ФЗ «О саморегулируемых органи­ зациях».

2См.: Грачев Д.О. Саморегулируемые организации: проблемы определения право­ вого статуса // Журнал российского права. 2004. № 1. С. 125.

30