Гражданско-правовой режим недропользования

(полигоны учебного и научного характера, геологические заповедники и др.).

В свою очередь, требования к лицензионному соглашению состоят в обязательном указании:

yy координат угловых точек и размер лицензионной площади; yy целевого назначения работ;

yy порядка и условий пользования недрами;

yy сведений о передачи лицензии на право пользования недрами в залог;

yy дополнительных сведений;

yy печати и подписи руководителя лицензионного органа; yy фамилии, имени, отчества руководителя предприятия.

Таким образом, лицензионное соглашение выступает механизмом фиксации изменений и дополнений, вносимых в систему государственно-частных отношений на основе лицензии. Согласно пп. 89–91 Положения о порядке лицензирования недропользования, лицензиат вправе заложить свое право пользования недрами третьему лицу, предварительно заключив договор по залогуиуведомивгосударственныйуполномоченныйорганвсфере недропользования, который в течение 30 календарных дней должен рассмотреть поступившее уведомление и зарегистрировать залог права пользования недрами,внеся в лицензионное соглашение с соответствующей печатью. Аналогичный юридический порядок предусмотрен и при смене участников акционерного общества с долей собственности в 10 и более процентов (пп. 101–102 Положения о порядке лицензирования недропользования).

Вместе с тем в соответствии с пп. 13, 14, 17 Положения о порядке лицензирования недропользования, лицензиат вправе трансформировать свою лицензию, что влечет за собой, прежде всего, изменение срока права пользования участком недр и типа проводимых работ.

Следует подчеркнуть, что продление лицензии, равно как и ее трансформация при обнаружении иных полезных ископаемых на находящемся в пользовании участке недр осуществляется путем внесения дополнений и изменений в нее и лицензионное

121

соглашение, а не ее перерегистрации, что благоприятно сказывается на деятельности инвестора.

Вместе с тем, ряд экспертов указывают на проблемные точки в системе лицензирования недропользования в КР, проявляющиеся при практической реализации положений, регламентирующих данную систему нормативно-правовых актов1:

yy большое количество аннулированных лицензий, что свидетельствует о том, что:

а) либо при выборе лицензиата уполномоченный государственный орган не осуществляет должной проверки финансовых возможностей заявителей и их опыта работы в горнодобывающем секторе;

б) либо уполномоченный государственный орган руководствуется иными принципами, лежащими вне правового поля;

yy большоеколичестволицензий,которыевыдаютсянаразработку различных участков одного месторождения полезных ископаемых;

yy неоправданное удержание лицензии в целях спекуляции, передачи прав на пользование недрами через продажу части активов компании, которая владеет лицензией;

yy судебные споры с иностранными инвесторами.

При этом, как правило, отношения вне правового поля возникают в следующих условиях2:

В качестве основных факторов, обусловивших, сложившуюся ситуацию, необходимо отметить следующие:

1 См.: О результатах изучения Правительственной комиссией вопросов лицензирования недропользования и использования месторождений полезных ископаемых в Кыргызской Республике // [Элек-

тронный ресурс]. Режим доступа: http://iv-g.livejournal.com/431810.html

2 См.: Осмонбетов,К. О недропользовании в КР // [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://news-mining.ru/analitika/show23/

122

yy неотрегулированный характер системы освоения полезных ископаемых, детерминирующий возможность местных сообществ торпедировать работу инвесторов в условиях отсутствия у населения достоверной информации об экономической выгоде, получаемой государством;

yy ряд противоречий в положениях нормативно-правовых актов в сфере недропользования;

yy неблагоприятный налоговый климат, проявляющийся в том, что совокупная налоговая ставка в Кыргызстане составляет

68,9 %1.

Таким образом, проведенный анализ теоретического базиса лицензионных соглашений, а также нормативно-правовой основы их заключения в КР позволяет сделать вывод о том, что они обладаютопределеннымихарактеристикамикакгражданско-пра- вового, так и административного договора. Однако характерные черты последнего типа преобладают (таблица 3.4).

Однако основные проблемные моменты в системе лицензирования, как и в случае с рассмотренными концессионными соглашениями, лежат в плоскости неисполнения положений нор- мативно-правовых актов, прежде всего, касающихся процедуры предоставления заявителю права пользования участком недр.

Между тем, кроме рассмотренных в данной главе концессионных соглашений, соглашений о разделе продукции, а также лицензионных соглашений, существует еще одна договорная форма регулирования правоотношений в сфере недропользования – сервисныеконтрактыилидоговорынапредоставлениеуслуг,которая, в сравнении с вышеперечисленными правовыми формами пользования недрами, является менее популярной правовой моделью.

Сложившаяся ситуация обусловлена, прежде всего, тем, что при сервисных контрактах одна сторона (частное лицо) не получает от другой стороны (государства) прав недропользования и собственности на полученную работу, а их предметом выступает выполнение частным лицом определенного вида работ по

1 См.: Paying Taxes 2013. The Global Picture // [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://www.pwc.com/gx/en/paying-taxes/assets/ pwc-paying-taxes-2013-full-report.pdf

123

Таблица 3.4 – Сравнительный анализ гражданско-правовых и административных договоров

124

заказу государства за определенную плату в денежном выражении1. Следовательно, государство, возлагая выполнение определенных работ на участке недр на частное лицо, право добычи сырья оставляет за собой. Согласно общепринятым положениям сервисного договора, частное лицо вправе самостоятельно определять способы выполнения работ, возложенных заказчиком, а также приобретать необходимые для этого материалы и технические средства, неся всю полноту ответственности за их качество2. При этом в последующем частное лицо обязано передать полученную в ходе выполнения работ продукцию в распоряжение государственных органов в соответствии с предусмотренной договором процедурой.

Ввидуданныхособенностейвзарубежнойлитературеизаконодательствесервисныйконтрактрассматриваетсявкачествеподрядного договора, который предполагает выполнение одной стороной работ за предварительно установленную договором плату другой стороной. На это указывает тот факт, что в зарубежной юридической литературе сторона, с которой государством заключается договор, называется «contractor» (от англ. подрядчик, исполнитель)3.

Таким образом, сервисные контракты, в сравнении с концессионными и лицензионными соглашениями, а также соглашениями о разделе продукции, формируют отдельную группу договорных моделейвсференедропользования–непредусматривающиепредо- ставления государством права пользования недрами частному лицу. Это договоры, которые нацелены на обслуживание нужд собственника недр или субъектов, наделенных правом пользования ими.

Отметим, что согласно Закону о недрах, такие договоры не выступаютоснованиямивозникновенияправанедропользования.

1См.: Юшкарев, И.Ю. Правовые проблемы недропользования

сучастием иностранного инвестора [Текст]: дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / И.Ю. Юшкарев. СПб., 2001. С. 106.

[Текст]: дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / С.В. Колдаев. М., 2005.

С. 53.

125

Данный тип договоров представляет определенные выгоды для государства.

Во-первых, вся полнота прав распоряжения и пользования недрами остается за государством.

Во-вторых, в распоряжение государства поступает вся полученная подрядчиком продукция.

В-третьих, на подрядчика возложены риски инвестиций. В-четвертых, они находятся в плоскости регламентации на-

ционального права и в случае привлечения иностранного подрядчика подлежат юрисдикции судов принимающего государства.

В свою очередь, для популяризации данного вида договоров, учитывая их выгодность, государственным уполномоченным органом в сервисный контракт может быть включено положение о предоставлении подрядчику преимущественного права выкупа полученной продукции или же передачи ему определенной ее части в натуральном выражении1.

Кроме того, исходя сложившейся социально-экономической ситуации в целом и в сфере недропользования в частности, государство имеет возможность выбрать наиболее целесообразный тип сервисных контрактов. Последние подразделяются на несколько видов (рисунок 3.2).

При заключении сервисного контракта с нераспределяемым риском подрядчик обязан провести весь комплекс необходимых геологоразведочных работ на том или ином участке недр за собственный счет и при необнаружении сырья в экономически целесообразных объемах он полностью лишается компенсационных выплат со стороны государства2. В свою очередь, если результаты работы подрядчика будут успешными, то он получает

1 См.: Басин, Ю.Г. Государство и частное право. Актуальные проблемы частного права: Материалы междунар. научно-практ. конф. (в рамкахежегодныхцивилистических чтений). Алматы, 23–24 мая 2002 года / отв. ред. М.К. Сулейменов [Текст]. Алматы: КазГЮУ, 2003. С. 171.

2 См.: Конопляник, А., Субботин, М. Государство и инвестор: об искусстве договариваться (концесионное законодательство в России) [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://www.konoplyanik.ru/ru/ publications/b31/contents.htm

126

Сервисные

контракты

Рисунок 3.2 – Типы сервисных контрактов

компенсацию за понесенные затраты, а также возможность заключить сервисный контракт с государством на обустройство участка недр. В дальнейшем данный подготовленный к эксплуатации участок недр передается государству в лице уполномоченного государственного органа. Однако в мировой практике имеются примеры управомочивания подрядчика в разработке месторождения,что предполагаетвозмещениеемувсехпонесенных затрат, выплату процента на вложенные им в разработку средства, а также вознаграждение за риск, предоставляемое в форме преимущественного права закупать у государства определенный объем добываемых полезных ископаемых со скидкой1.

1Там же.

127

Всвоюочередь,призаключенииконтрактасраспределяемым риском подрядчик и государство делят затраты на проведение работ, предшествующие добыче сырья в пропорциях и на условиях, прописанных в договоре. Как правило, такой вид сервисного соглашения используется при наличии у государства обоснованных сведений о перспективности тех или иных участков недр, а также

вусловиях финансово-экономической стабильности1. В целом, данный вид сервисного контракта является выгодным для государства в долгосрочной перспективе, так как он позволяет сократить объемы компенсационных выплат подрядчику на величину процента на вложенный в разведку месторождения капитал при успешном завершении геологоразведочных работ и величину скидки с цены на тот объем продукции, на который распространяется преимущественное право подрядчика выкупа. Однако, как правило, государство отдает предпочтение краткосрочной выгоде переложения всей ответственности за проводимые виды работ на подрядчика2.

Сервисный контракт без риска является наиболее благоприятным для подрядчика, но наименее выгодным для государства, так как первый получает компенсацию за выполненные работы вне зависимости от их результата.

ВКыргызстане в настоящее время сервисные контракты не признаются в качестве модели правоотношений в сфере недропользования. В свою очередь, прописанные в ст. 623–683 ГК КР нормы о порядке и условиях заключения договора подряда, который в теоретической плоскости можно рассматривать

вкачестве эквивалента сервисного контракта, на практике не могут быть интерпретированы в подобном ракурсе. Во-первых,

вЗаконе КР «О недрах» четко определены четыре основания для

1 См.: Конопляник, А., Субботин, М. Государство и инвестор: об искусстве договариваться (концессионное законодательство в России) // [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://www.konoplyanik.ru/ru/ publications/b31/contents.htm

2 См.: Колдаев, С.В. Договорные формы недропользования [Текст]: дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / С.В. Колдаев. М., 2005.

С. 177.

128

предоставления права пользования недрами: лицензия, концессионный договор, соглашение о разделе продукции, государственная регистрация (ст. 18 Закона о недрах). Во-вторых, в ГК КР не предусмотрена норма о заключении договоров на выполнение подрядных работ для государственных нужд, которые могут

вопределенной степени выступать в качестве альтернативы сервисным контрактам.

Однако в Законе о недрах прописано право инвестора, осуществляющего свою деятельность на основе лицензии, передавать свои права по этому разрешительному документу третьим лицам. Аналогичные положения содержатся и в Законе КР «О концессиях и концессионных предприятиях в Кыргызской Республике», а также в Законе КР «О соглашениях о разделе продукции при недропользовании» (ст. 7 и ч. 1 ст. 16, соответственно). В этих условиях недропользователи заключают договоры подряда и аренды в соответствии с ГК КР. Следовательно,

вКыргызстане распространена практика применения договоров подряда и аренды в недропользовании.

Между тем, рассмотренные выше особенности таких договоров позволяют сделать вывод о том, что они являются перспективноймодельюнедропользованиявКыргызстаневсилуследующих причин:

yy работы(поиск,разведка),выполняемыепосервиснымконтрактам, являются трудоемкими, дорогостоящими, требующими их квалифицированной организации и проведения, что обусловловливает неспособность государства в условиях социальноэкономического кризиса проводить их самостоятельно;

yy сервисные контракты не предполагают передачу государством права пользования недрами частному лицу, что может выступить фактором сокращения числа фактов торпедирования работы инвесторов местным населением, обвиняющим их в присвоении государственной собственности;

yy компании, заключающие сервисные договоры, заинтересованы в успешности своей работы, от которой зависит их прибыль (в случае заключения сервисного контракта с риском),

129

что выступает определенным гарантом качества осуществляемой ими деятельности.

Вместе с тем разработка нормативно-правового акта, регламентирующего процесс заключения сервисных контрактов на государственном уровне, позволит:

а) дифференциировать договорные формы правоотношений в сфере недропользования КР и соотвественно улучшить инвестиционную привлекательность республики;

б) поставить заслон в неоправданном удержании инвесторами лицензии – получение лицензии на право пользования недрами для разработки уже обустороенного месторождения будет предполагать более быстрые темпы его эксплуатации и соотвественно получения прибыли как инвестором, так и государством.

При этом представляется, что в условиях КР наиболее целесообразным будет введение в практику заключения сервисных контрактов с нераспределяемым риском, учитывая наличие у уполномоченного государственного органа полученной советскими научно-исследовательскими институтами геологической информации о перспективных запасах полезных ископаемых, но при условии предоставления льготного налогового режима. Данные мероприятия, с одной стороны, будут способствовать созданию благоприятных условий для инвесторов, с другой – государство получает необременное долгами, готовое к эксплуатации месторождение, которое можно разрабатывать:

а) с участием того же инвестора; б) в рамках концессионного соглашения;

в) в рамках соглашения о разделе продукции; г) на основе выданной лицензии.

Резюмируя проведенный анализ договорных форм правоотношений в сфере недропользования в КР, можно сделать следующие выводы:

1. Основными условиями эффективности их развития являются гармонизация нормативных правовых актов и четкое следование установленным в юридической плоскости правилам при их практической реализации.

130