Гражданско-правовой режим недропользования

заключенноевИндонезии60-хгодахХХвекасоглашениепонеф- тедобыче, когда местное правительство своим декретом признает нефть и газ национальным достоянием, находящимся под охраной государства. Указанным декретом такиевиды недропользования, как геологическая разведка, а также разработка месторождений полезных ископаемых передано в ведение государственных предприятий, последние же с согласия соответствующего государственного органа получили право на заключение соглашений о разделе продукции с другими компаниями для рационального использования природных ресурсов1. Порядок и сроки таких соглашений одобрялось на высшем уровне главой государства.

Принятием такого декрета все ранее выданные лицензии аннулировались, вместо этого заключались соглашения о разделе продукции с государственным предприятием «Pertamina N.P.», причем содержание не менялось, недропользователь так же, как и до декрета пользовался тем же участком недр. Практически такие соглашения заменили почти все договорные формы недропользования2.

Специфика соглашений о разделе продукции состояла в том, что иностранные инвесторы, выступающие стороной такой сделки, несли все требуемые расходы из своего бюджета. А полученная в результате продукция делилась между государственным предприятием «Pertamina N.P.» и инвестором в ранее договоренных частях после компенсации затрат недропользователя3.

Историко-правовыми посылами соглашений о разделе продукции признают Горный Акт Нидерландской Ист-Индии, принятый в 1899 году. Нормы отмеченного документа предусматривали возможность,когдаидетуполномочиваниеотдельноголицаназаключение соглашений с потенциальными недропользователями,

1 См.: Налетов, К.И. Лицензионные и договорно-правовые формы пользования недрами в РФ и за рубежом [Текст]: дис. … канд. юрид.

наук: 12.00.03 / К.И. Налетов. М., 2006. С. 142.

2Там же. С. 143.

3 См.: Мороз, С.П. Классификация договоров в сфере недропользования // [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://law.edu.ru/doc/ document.asp?docID=1235371

101

по которому им предоставлялось права проведения геологических разработок и разработок месторождений полезных ископаемых на отведенном для этих целей участке в течение определенных сроков1. Такие частные инвесторы обязались осуществлять установленные платы в рамках эксплуатации участков недр и передавать ранее оговоренную часть дивидендов. Правительство же могло вместо денежных средств в виде пропорций получать часть добытой продукции исходя из своих потребностей2.

В Индонезии, вплоть до настоящего времени, функционирует государственная предприятие «Pertamina», действующее от имени государства по заключению подобных соглашений в сфере газодобычи и нефтедобычи. К тому же преамбулы соглашений о разделе продукции содержат в качестве основополагающих начал положения Декрета 1960 года. К примеру, в соглашении, заключенном между «Pertamina» и английской компанией «APEX LTD» от 4 декабря 1997 года, содержится норма, из которой явствует, что месторождения нефти и газа Индонезии признаются национальным достоянием страны и находятся под ее охраной. Исходя из Закона № 8 1971 года исключительного права эксплуатации месторождений нефти и газа предприятия «Pertamina», британская кампания осуществляет содействие в виде финансовых, технических и кадровых ресурсов при добыче вышеуказанных ресурсов3.

Исходя из отмеченного можно выявить следующие отличительные черты соглашений о разделе продукции как одного из договорных форм недропользования:

1 См.: Чиркунов, О. Историческое развитие СРП (выдержка из публикации) // Раздел продукции: за и против / под ред. М.А. Субботина. М., 2007 // [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://concession. ru/Books/kn_srp/kn_srp_06.pdf

2Там же.

3 См.:ProductionsharingcontractbetweenPerusahaanPertambangan Minyak Dan Gas Bumi Negara (PERTAMINA) and APEX (BENGARAII) LTD. dated December 4, 1997 [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://agreements.realdealdocs.com/Production-Sharing-Agreement/ PRODUCTION-SHARING-CONTRACT-1005914/

102

yy сторонами соглашений являются государство и частная компа-

вания распространилась в Египте, Сирии, Анголе, Перу, Омане, Филиппинах и так далее. Постсоветскому пространству такие соглашения стали известны в начале 1990-х годов.

В Кыргызской Республике отдельным нормативным правовым актом, регламентирующим порядок недропользования в форме отмеченных соглашений является Закон КР «О соглашениях о разделе продукции при недропользовании» от 10 апреля 2002 года. В соответствии со ст. 2, соглашения о разделе продукции представляют собой договор, в котором КР передает пред- принимателю-инвестору эксклюзивные права на геолого-поиско- вые, геологоразведочные работы, эксплуатацию участков недр за плату и на срочной основе, а инвестором указанные работы осуществляется на свой риск и счет. Согласно ст. 3 Закона КР «О соглашениях о разделе продукции при недропользовании», субъектами такой договорной формы выступают, с одной стороны, Правительство либо делегируемый им государственный орган, с другой – отечественные или иностранные физические/юридические лица, выразившие заинтересованность выступить недропользователями.

При этом спецификой соглашений о разделе продукции в КР является обязанность недропользователя после заключения соглашения получить лицензию на право пользования недрами. Лицензия выдается на срок соглашения (ч. 2 ст. 4 Закона КР «О соглашениях о разделе продукции при недропользовании»). Следует отметить, что данное положение противоречит п. 1 ст. 29 Закона о недрах, в соответствии с которым лицензированию на

103

территории КР подлежат все виды прав пользования недрами за исключением следующих случаев:

yy пользование недрами осуществляется на основе концессионного соглашения;

yy пользование недрами осуществляется на основе соглашений о разделе продукции;

yy при государственной регистрации.

Исходя из Закона о недрах, инвестору не требуется получения лицензии при осуществлении им деятельности на основании соглашения о разделе продукции. Однако специальный закон, регламентирующий такую форму деятельности, закрепляет необходимость получения особого разрешения.

Всоответствии с Законом КР «О концессиях и концессионных предприятиях», указывается на осуществление недропользования на основании концессионного договора без необходимости получения лицензии.

Согласно ст. 5 Закона КР «О соглашениях о разделе продукции при недропользовании», лицензия недропользователю выдается на срок действия соглашения, максимальный срок составляет десять лет. При пролонгации соглашения лицензия переоформляется на новый срок соглашения.

Следует отметить, что лицензионные сроки являются конкретными и отражены в Законе о недрах. Так, при проведении геолого-поисковых работ лицензия выдается на срок до трех

свозможной пролонгацией до двух лет, а не зависеть от срока соглашения. Положения Закона КР «О соглашениях о разделе продукции при недропользовании» как бы подчиняют себе нормы Закона о недрах, что недопустимо, исходя из их равной юридической силы.

Всоответствии с ч. 1 ст. 6 Закона КР «О соглашениях о разделе продукции при недропользовании», инвестору-недропользова- телю для осуществления деятельности по данным соглашениям необходимо вначале победить на конкурсе или аукционе. Однако ч. 2 указанной статьи перечисляет случаи, когда Правительство КР заключает соглашение без конкурса и аукциона:

104

yy исходяизтакихинтересов,какоборонаибезопасностьстраны; yy конкурс либо аукцион не состоялся, то есть при участии в них

только одного субъекта;

yy если на момент вступления в силу указанного Закона, то есть к 17 апреля 2002 года, уже является недропользователем, но осуществляемом свою деятельность на иных формах;

yy до вступления в силу указанного Закона велась работа по формированию проекта соглашения о разделе продукции. Условия пользования недрами, а также проект соглашения

определяются специальной межведомственной комиссией, которая создается Правительством КР и состоит из представителей органов исполнительной власти, местных государственных администраций, местного самоуправления и соответствующего комитета Законодательного собрания Жогорку Кенеша КР, а также при необходимости – производственных и научных организаций (ч. 3 ст. 6 Закона КР «О соглашениях о разделе продукции при недропользовании»). Отметим, что с 2005 года в Кыргызстане действует однопалатный парламент.

Решение, заключать или не заключать соглашение, принимается Правительством КР. В случае, если недропользователем выступает иностранное лицо, то требуется ратификация соглашения Жогорку Кенешем КР (части 4, 5 ст. 6 Закона КР «О соглашениях о разделе продукции при недропользовании»).

Основными условиями соглашения о разделе продукции, закрепленными Законом являются следующие (ст. 7 Закона КР «О соглашениях о разделе продукции при недропользовании»): yy инвестор преимущественные права предоставляет юридиче-

ским лицам КР для работ, предусмотренных в соглашении; yy минимальновосемьдесятпроцентоввсехпривлеченныхработ-

ников инвестора должны составлять граждане КР, недропользователь только на начальных этапах привлекает иностранных экспертов либо при отсутствии подобной квалификации местных экспертов;

yy неменеепятидесятипроцентовзаказов,необходимыхдлянедропользования, должно приходиться отечественным субъектам;

105

yy новые технологии инвестором приобретаются и внедряются на конкурсной основе, при этом товары кыргызстанского происхождения по таким признакам, как надежность, безопасность, качество, сроки поставки, должны быть конкурентоспособными в сравнении с аналогичными иностранными товарами;

yy инвестор обязан предотвращать негативное воздействие на окружающую среду, а в случае наступления последствий ликвидировать их;

yy инвестор обязуется застраховать ответственность по компенсации негативного воздействия на окружающую среду;

yy убратьвсесооруженияиустановкипоокончанииработиочистить территорию по завершении соглашения.

Также в качестве существенного условия соглашения отмечается указание в нем определенного количества закупок оборудования технологического характера с последующей компенсацией затрат у производителей, зарегистрированных на территории КР (ч. 2 ст. 7 Закона КР «О соглашениях о разделе продукции при недропользовании»).

Организация работ, подготовка отчетности и учета возлагается на недропользователя либо так называемого оператора-то- варищества, создаваемого инвестором, при этом ответственность предусмотрена последнего.

Координация деятельности по мероприятиям соглашения о разделе продукции осуществляется управляющим комитетом, субъектный состав которого составляют равные представители сторон (ч. 7 ст. 7 Закона КР «О соглашениях о разделе продукции при недропользовании»).

Основным постулатом закона, определяющим суть соглашений о разделе продукции выступает порядок распределения конечной продукции.

Продукция в товарном виде подлежит распределению в тех долях, определяемых соглашением после передачи компенсационной продукции (компенсация за затраты инвестора), оставшаяся часть продукциисоставляеттоварнуюпродукцию(частькоторойнаправляется в качестве платежей за недропользование). Товарная прдукция рапределяется между недропользователем и государством.

106

В систематизированном виде раздел продукции между государствомиинвесторомврамкахсоглашенияоразделепродукцииможно проиллюстрировать по следующей схеме (рисунок 3.1).

Общий объем товарной продукции

Инвестор Государство

Рисунок 3.1 – Схема раздела продукции в рамках соглашения по разделу продукции в соответствии с Законом КР

«О соглашениях о разделе продукции при недропользовании»

Таким образом, в качестве базового направляющего в соглашениях о разделе продукции можно определить прямо пропорциональную зависимость ликвидности, рентабельности, а также рациональных действий предприятия инвестора и экономической заинтересованности государства. Учитывая вышеуказанное, в Законе КР «О соглашениях о разделе продукции при недропользовании» содержится ряд норм по обеспечению благоприятного режима для недропользователя. Так:

yy имущество, созданное либо полученное недропользователем для соответствующих работ, признается его собственностью. Однако право собственности на такое имущество может перейти государству при компенсационной выплате, либо в случаях, указанных в соглашении;

107

yy недропользователь пользуется на договорных и равных началахтранспортом,соответствующими объектамидляхранения, переработки минерального сырья (ст. 13 Закона КР «О соглашениях о разделе продукции при недропользовании»);

yy недропользовательможетпередатьправаиобязанностипоуказанному соглашению другим лицам. Однако только с согласия Правительства и при наличии у таких лиц финансовых, технических ресурсов, управленческого опыта (ст. 16 Закона КР «Осоглашенияхоразделепродукциипринедропользовании»);

yy неизменяемость положений соглашения, то есть даже в случае внесения изменений в законодательство КР, ухудшающих положение недропользователя, последний может исходить из норм соглашения. Исключение составляют новшества по безопасности, охраны недр, окружающей среды, населения (ст. 17 Закона КР «О соглашениях о разделе продукции при недропользовании»).

Вместе с тем, указанные выше так называемые благоприятные условия не являются безоговорочными, возможны только при санкции Правительства.

Ст. 23 Закона КР «О соглашениях о разделе продукции при недропользовании» предусматривает норму в соглашении, по которой государство отказывается от иммунитета в судах, при предварительном обеспечении иска, при исполнительном производстве,чтоподтверждаетпринциправенствавгражданскихправоотношениях.

Таким образом, очевидна схожесть по многим параметрам концессионного договора и соглашения о разделе продукции как договорных моделей недропользования. В указанных договорных формах государством недропользователю предоставляется эксклюзивное право на участок недр. Принципиальным же разграничением выступает система расчетов государства и недропользователя.

В систематизированном виде корреляцию данных форм госу- дарственно-частных отношений в сфере недропользования можно представить в форме таблицы 3.3.

108

Таблица 3.3 – Сравнительный анализ концессионного соглашения и соглашения о разделе продукции

в соответствии с законодательством Кыргызской Республики

109

Исходя из данных сравнительной таблицы, можно сделать вывод, что правовая основа соглашений о разделе продукции в форме Закона КР «О соглашениях о разделе продукции при недропользовании» имеет ряд недостатков, в виду которых в настоящее время в Кыргызстане отсутствуют инвесторы, осуществляющие свою деятельность на основе соглашения о разделе1.

1 См.: Сектор недропользования Кыргызской Республики. Создание условий для инвестиционной привлекательности // [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://mineconom.gov.kg/index.php?option=com_ projects&cid=34&id=129&lang=ru

110