Правовое регулирование рынка ценных бумаг. Учебное пособие

прекращения деятельности может считаться низкая рентабельность бизнеса. Сокращение количества участников приводит к увеличению концентрации в отрасли: количество компаний, совместно контролирующих 80% активов профучастников-НФО, сократилось до 31 организации (6,5% от общего количества компаний).

Вшироком понимании участниками РЦБ являются те его участники (включая государственные и общественные органы), которые его регулируют и контролируют.

Межрыночные участники – это лица, участвующие в деятельности либообслуживающиедеятельностьнесколькихрынков, вчислокоторыхвходит и рынок ценных бумаг. К этим лицам относятся инвесторы, которые осуществляют вложение своих средств как в ценные бумаги, так и в некоторые капитальные активы (например, недвижимость).

Межрыночные участники – это рейтинговые, консультационные и информационныеагентства. Далеебудутрассмотренывнутрирыночныеучастники, лица, работающие конкретно на рынке ценных бумаг. Они делятся на профессиональных и непрофессиональных участников рынка.

ВЗаконе о защите прав и законных интересов инвесторов содержится понятие «инвестор».

Инвесторами являются как физические, так и юридические лица, вливающие инвестиции в эмиссионные ценные бумаги.

Квалифицированными инвесторами согласно закону считаются: ди-

леры, брокеры и управляющие; клиринговые организации; кредитные организации; акционерные инвестиционные фонды; управляющие компанииинвестиционныхфондов; страховыеорганизации; негосударственные пенсионные фонды; некоммерческие организации в виде фондов, относящихся к инфраструктуре поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства1; Банк России; государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)»; агентство по страхования вкладов; Государственная корпорация «Российская корпорация нанотехнологий»; международные финансовые организации, в число которых входят Мировой банк, Международный валютный фонд, Европейский центральный банк, Европейский инвестиционный банк, Европейский банк реконструкции и развития. Также квалифицированными инвесторами могут быть признаны лица, которые отвечают требованиям, закрепленным в Законе о рынке ценных бумаг

инормативных актах ЦБ РФ.

1 Собрание законодательства Российской Федерации. 2007. № 31. Ст. 4006.

51

Квалифицированный инвестор, в роли которого выступает физическое лицо, долженсоответствоватьлюбымдвумтребованиямизуказанныхниже:

1)обладаетценными бумагами(либо обладает такими обязательствами из договоров, которые являются производными финансовыми инструментами) и соответствует требованиям, которые установлены нормативными правовыми актами ЦБ РФ;

2)обладает опытом работы, которая осуществлялась в российской или иностранной организации, занимающейся ценными бумагами;

3)совершал сделки с ценными бумагами либо заключил ПФИ в количестве, объеме и в сроках, закрепленных нормативными правовыми актами ЦБ РФ.

Юридическоелицопризнаетсяквалифицированным, еслионообладает двумя из нижеперечисленных требований:

1)обладает собственным капиталом в размере, который установлен нормативными правовыми актами ЦБ РФ;

2)совершало сделки с ценными бумагами, либо заключало договоры, которые являются производными финансовыми инструментами в количестве, объемеисроках, установленныхнормативнымиправовымиактамиЦБРФ;

3)обладает оборотом от продажи товаров или оказания услуг в размере

иза время, которые установлены нормативными правовыми актами ЦБ РФ;

4)обладает суммой активов согласно бухгалтерскому учету за последний отчетный год в размере, которые установлены нормативными правовыми актами ЦБ РФ. Лицо признается квалифицированным по заявлению, которое осуществляется брокером, управляющим либо иными лицами в случаях, которые предусмотрены федеральными законами в том порядке, который установлен ЦБ РФ.

Таким образом, присвоение лицу статуса квалифицированного инвестора осуществляется в отношении одного или нескольких видов ценных бумаг и иных финансовых инструментов либо одного или нескольких видов услуг, которые предназначены для квалифицированных инвесторов.

Когда лицу присваивается статус квалифицированного инвестора, его необходимо об этом оповестить. Данному лицу об этом сообщает то лицо, которое осуществило присвоение данного статуса. В уведомлении должны содержаться данные, раскрывающие, в отношении каких видов ценных бумаг и иных финансовых инструментов или услуг другое лицо признано квалифицированным инвестором.

Так как для того, чтобы стать квалифицированным инвестором, необходимо соответствовать требованиям, то лицо, которое осуществляет признание в качестве квалифицированного инвестора, имеет обязанность

52

требовать от квалифицированного инвестора доказательства выполнения требований. Также лицо, осуществляющее признание, выполняет постоянную проверку выполнения указанных требований.

Подобная проверка может осуществляться в сроки, которые установлены в договоре, но не реже чем раз в год. Федеральный орган исполнительной власти закрепляет определенные правила ведения реестра, которые должны строго соблюдаться лицом, осуществляющим признание в качестве квалифицированного инвестора.

Однако присвоение указанного статуса не является раз и навсегда установленным. Его можно потерять при исключении из вышеназванного реестра. Такое исключение происходит только в двух случаях: во-первых, по заявлению самого квалифицированного инвестора, во-вторых ‒ при нарушении требований, соблюдение которых является залогом признания лица квалифицированным инвестором.

Все остальные участники, не соответствующие вышеперечисленным требованиям, являются неквалифицированными инвесторами. Однако профессиональные инвесторы лишены определенных механизмов, предоставляющихкомпенсации, которые, темнеменее, имеютсяунеквалифицированных инвесторов.

Инвесторами также могут являться РФ, субъекты РФ, муниципальные образования. Но необходимо иметь в виду следующие моменты:

1)некоторые инвестиции имеют определенные рамки, которые не позволяют использовать их в определенных случаях. Это можно проиллюстрировать следующим примером: средства федерального бюджета

игосударственных внебюджетных фондов, свободные денежные средства

ииные объекты собственности, находящиеся в ведении федеральных органов государственной власти, закон запрещает использовать для формирования уставного капитала кредитной организации. Однако федеральный закон также закрепляет и исключения из данного правила;

2)существует определенная бюджетная процедура, которой необходимо придерживаться для вливания таких инвестиций.

Так как физические лица – граждане свободно осуществляют распоряжение своими средствами, то на эти средства они могут покупать ценные бумаги. Однако закон содержит в себе некоторые ограничения. Иллюстрацией одного из таких ограничений является следующий пример: граждане, которые являются неквалифицированными инвесторами, не могут осуществлять покупку ценных бумаг, которые предназначены только для квалифицированных инвесторов. Примечательно, что физические лица, являющиеся инвесторами либо клиентами профессиональных участников

53

рынка ценных бумаг, по сравнению с теми гражданами, которые являются клиентами кредитных организаций, лишены законодателем дополнительных средств защиты. Это утверждение следует из того, что на практике Закон о защите прав инвесторов не используется и сам по себе имеет декларативный характер.

Юридические лица в качестве инвесторов делятся на три группы: не-

коммерческие организации; регулируемые организации, так называемые институциональные инвесторы; прочие коммерческие организации. Помимо этого, следует выделить ЦБ РФ. Осуществление предпринимательской или иной деятельности, в результате которой образуется доход, возможно для некоммерческой организации лишь в том случае, если это необходимо для достижения целей, с которыми они созданы. Таким образом, подобная деятельность должна строиться на строгом соответствии указанным целям. Также существует еще один нюанс: данная деятельность должна фигурироватьвучредительныхдокументахсоответствующихнекоммерческих организаций. Такой деятельностью могут также являться приобретение и реализация ценных бумаг.

Однако законодатель имеет право закреплять определенные ограничения на предпринимательскую и иную приносящую доход деятельность некоммерческих организаций отдельных видов, включая отдельные типы учреждений. Иллюстрацией таких ограничений являются следующие примеры: покупкаценныхбумагзапрещенадляполитическихпартий, долевое участиевдеятельностидругихучреждений, организацийзапрещеноказенному учреждению. Оно также не может осуществлять приобретение акций, облигаций, иных ценных бумаг и получать по ним доход.

Так как в рассматриваемой сфере существует множество нюансов, для того, чтобы определить возможность приобретения ценных бумаг некоммерческими организациями, следует анализировать положение каждой конкретной организации. Данный анализ необходимо проводить при помощи соответствующих законов, а также учредительных документов рассматриваемой организации.

Правительство РФ закрепляет несколько узких правил, касающихся только тех инвестиций в ценные бумаги, которые осуществляются при помощи средств негосударственных пенсионных фондов. Размещение средств, осуществляемое двумя способами, происходит из пенсионных резервов. НПФ либо размещают их самостоятельно в ограниченное количество активов, либо прибегают к помощи управляющих компаний.

Существует несколько объектов инвестирования, в которые НПФ может самостоятельно разместить средства пенсионных резервов. Такими

54

объектами выступают государственные ценные бумаги РФ, банковские депозиты и т.д. Все эти объекты предусмотрены Правительством РФ в постановлении от 01.02.2007 № 63, которым утверждены «Правила размещения средств пенсионных резервов негосударственных пенсионных фондов и контроля над их размещением»1.

Пенсионные резервы НПФ имеют определенную структуру, которая должна выстраиваться при строгом соблюдении определенных требований. Одним из таких требований является то, что пенсионные резервы не должны выходить за пределы установленных максимальных значений. Доля государственных ценных бумаг субъектов РФ не должна занимать более 80% пенсионных резервов; доля муниципальных облигаций не должна занимать более 80% пенсионных резервов; доля облигаций российских хозяйственных обществ не должна занимать более 80% пенсионных резервов; доля инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов не должна превышать 70% пенсионных резервов.

Страховые компании так же могут являться инвесторами. При этом приказом Минфина России от 02.07.2012 № 100н «Об утверждении Порядка размещения страховщиками средств страховых резервов»2 закреплены определенные правила, которые подлежат соблюдению при инвестировании и ином размещении средств страховых резервов страховщиками.

БанкРоссииможетбытьинвесторомнафондовомрынке. Банковскиеоперации Банком России могут осуществляться как с российскими, так и с иностранными кредитными организациями, а также с Правительством РФ для того, чтобы достичь целей, которые предусмотрены законом: предоставлять кредиты на сроки не больше одного года.

За первые три месяца 2017 г. произошел ряд изменений в нормативном регулировании, которое направлено на деятельность профессиональных участников РЦБ. Так, установлен порядок приостановления и возобновления Банком России действия лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, порядок принятия Банком России решений об аннулировании лицензии и исчерпывающий перечень документов, прилагаемыхлицензиатомкписьменномузаявлениюобаннулировании лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, а также порядок их оформления.

Решение Совета директоров ЦБ закрепляет списки векселей и государственных ценных бумаг, отвечающие требованиям для обеспечения

1Собрание законодательства Российской Федерации. 2007. № 6. Ст. 469.

2[Электронный ресурс]. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

55

кредитов Банка России. Осуществляются покупка и продажа ценных бумаг на открытом рынке, в том числе продажа ценных бумаг, которые выступают обеспечением кредитов Банка России, проведение расчетных, депозитных и кассовых операций, прием на хранение и в управление ценными бумагами, либо другими активами.

Банком России совершаются операции на открытом рынке, среди которых купля-продажа казначейских векселей, государственных облигаций и других ценных государственных бумаг.

Также закон устанавливает ограничения: Банк России не может приобретать государственные ценные бумаги, если они размещены впервые. Однако Федеральный закон о федеральном бюджете может установить исключения из данного правила.

Федеральный закон от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестицияхвРоссийскойФедерации» (далее– Законобиностранныхинвестициях)1 устанавливаетобщиепринципыинвестиционнойдеятельностииностранных инвесторов. Данный закон раскрывает понятие «иностранный инвестор».

Иностранный инвестор – это иностранное юридическое лицо, чья гражданская правоспособность определяется согласно законодательству того государства, в котором оно было учреждено. Оно вправе, согласно законодательству своего государства, инвестировать на территории РФ.

Иностранным инвестором может называться лицо без гражданства, постоянно проживающее за пределами РФ, чьи дееспособность и правоспособностьопределяютсязаконодательствомтогогосударства, вкоторомоно находится на постоянном проживании и которое, согласно законодательству своего государства, может совершать инвестиции на территории РФ. Также иностранным инвестором может являться международная организация, которая, согласно международному договору РФ, осуществляет инвестиции на территории РФ.

Вст. 13 Законаобиностранныхинвестицияхустановленыгарантииправ иностранного инвестора на приобретение ценных бумаг. Иностранный инвестор может приобретать акции либо другие ценные бумаги российских компанийигосударственныеценныебумагисогласнозаконодательствуРФ о ценных бумагах. В Федеральном законе «О порядке осуществления иностранныхинвестицийвхозяйственныеобщества, имеющиестратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» содержатся все ограничения по приобретению ценных бумаг иностранным инвестором.

1 Собрание законодательства Российской Федерации. 1999. № 28. Ст. 3493.

56

Непрофессиональные участники РЦБ – это любые инвесторы или эми-

тенты, которые работают на рынке ценных бумаг. К ним могут относиться

ивложившиебольшуючастьсвоегокапиталасредиценныхбумаг, таките, которые вложили лишь небольшую часть своих активов.

Профессиональные участники РЦБ – это лица, которые профессио-

нально занимаются деятельностью на рынке ценных бумаг. Особенностью такой деятельности является то, что она должна быть лицензирована со стороны государства. Лицензия на деятельность выдается Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг (ФКЦБ) либо теми организациями, которым она предоставила такие полномочия. Есть три вида лицензий: лицензия профессионального участника, лицензия на осуществление деятельности по ведению реестра и лицензия фондовой биржи.

Кпрофессиональным участникам необходимо отнести профессионалов РЦБ, в том числе компании, управляющие активами фондов, биржи, специализированные депозитарии, Банк России и другие организации, обладающие правом на выполнение операций на РЦБ. Такое право должно быть прописано в законе.

Работникам – физическим лицам, выполняющим трудовую функцию втехорганизациях, которыеявляютсяпрофессиональнымиучастникамиРЦБ

ипрямо или косвенно связаны с осуществлением сделок с ценными бумагами, необходим аттестат ФКЦБ. Данный аттестат является правовым основанием, допускомкэтомувидудеятельности. Кпрофессиональнымучастникам рынкаотносятся:

1) брокеры. Это лица, совершающие сделки по приобретению и продаже ценных бумаг для клиентов, которые оплачивают такие сделки.

Смысл существования брокера заключается в его посредничестве между фондовой биржей и независимыми субъектами рынка. Брокеры совершают сделки с ЦБ для клиентов на базе заключенных с ними договоров комиссии и поручения. Такие операции всегда совершаются за счет клиента и подаются в стандартизированном виде, как правило, через торговые терминалы.

Клиентские заявки для брокера являются приоритетными, т.е. если какие-то операции выгодны брокеру, но невыгодны клиенту, то брокер обязанпоставитьсвоегоклиентавизвестность, аклиент, всвоюочередь, либо откажется от услуг брокера, либо отложит проведение сделки;

2) дилеры. В отличие от брокеров, эти лица производят покупку и продажу ценных бумаг от собственного имени. Они же и оплачивают эти сделки, нопотемценам, которыесамиобъявили. Дилер‒этотакназываемый«созидательрынка», онподдерживаетликвидностьвотведенномему

57

биржевом инструменте, контролирует соблюдение очередности исполнения ордеров, регулирует ширину спреда и т.д. Дилеры могут совершать сделки и за счет клиентов, и за собственный счет. По-другому дилеров называют маркет-мейкерами.

Только организации, удовлетворяющие требованиям законодательства к дилерам, могут выполнять функцию маркет-мейкера. Законодательство устанавливает более высокие требования к дилерам по минимальному уровню собственного капитала по сравнению с брокерами. Профессиональные участники рынка ценных бумаг, выполняющие функцию мар- кет-мейкера, могут быть инвесткомпаниями, брокерскими компаниями, коммерческими банками;

3)управляющая компания. Данный участник является помощником клиентов, которые сами не могут по тем или иным причинам заниматься ведением своих дел. Доверительное управление ценными бумагами происходит именно при помощи таких компаний. Также в их функции входит управление денежными средствами, которые используются для вложения

вценные бумаги;

4)регистраторы. Для эффективного функционирования рынка ценных бумаг необходимо закреплять, кому принадлежат определенные ценные бумаги. Данная функция выполняется регистраторами, которые ведут списки (реестры) обладателей ценных бумаг.

Данную роль осуществляют специальные регистраторы (реестродержатели), но ее также могут выполнять и эмитенты акций (если число акционеров менее пятисот). Деятельность регистраторов по российскому законодательству не может быть совмещена с другими видами ПД на РЦБ;

5)депозитарии. Несомненно, ценные бумаги нуждаются в постоянном контроле. Лицом, на которое возложена данная задача, является депозитарий. Именно он выполняет функции хранения и/или учета ценных бумаг, которые принадлежат участникам рынка (хранение сертификатов ЦБ, учет и обеспечение прав по ценным бумагам, распределение дивидендов и другие аспекты биржевого документооборота). Профессиональные участники рынка ценных бумаг, которым доступно выполнение данной функции, ‒ это депозитарии, коммерческие банки, очень крупные инвесткомпании и др.;

6)клиринговые организации. При помощи них происходит расчетное обслуживание участников рынка ценных бумаг.

Клиринговаяпрактиказаключаетсявурегулированиидвустороннихили многосторонних обязательств в результате биржевых торгов. Клиринговую деятельнось осуществляют расчетно-клиринговые организации (РКО),

58

или клиринги. Чаще всего РКО является подразделением фондовой биржи, но по российскому законодательству РКО должна быть отдельным юридическим лицом (отдельно от организатора торгов). Профессиональные участники РЦБ, выполняющие данную роль, – отдельные РКО, коммерческие банки.

Профдеятельностьможетосуществлятьтолькоюридическоелицо, имеющее специальную лицензию Банка России, которая выдается после сдачи одного или нескольких квалификационных экзаменов. Кроме профессионалов в операциях на РЦБ участвуют и другие инвесторы, которых принято называть косвенными участниками РЦБ;

7) организаторы рынка, в том числе фондовая биржа, – это организа-

ции, которые способствуют (создают необходимые условия) заключению сделок на РЦБ.

Профессиональные участники рынка обеспечивают его бесперебойное функционирование и процесс его развития.

Данная классификация нужна для того, чтобы показать, что в возникшихотношенияхмеждупрофессионаломинепрофессионаломсовершенно очевидно имеется «сильная сторона», которая имеет больше информации, навыков, ресурсов, и «слабая сторона». Договор между профессионалом и его клиентом строится под контролем профессионала. В результате создается диспропорция в информации, и профессионал заведомо занимает более выгодное положение и больше защищен.

Законодателем такая ситуация должна выравниваться. Нужно четко определятьрольпрофессионала, ограничиваяего, анепрофессионала, наоборот, наделить большими правами и средствами защиты.

Некоторые фрагменты защиты можно найти в российском законодательстве. К примеру: брокер должен добросовестно выполнять клиентские поручения по мере их поступления. Поручения клиентов должны иметь приоритет, в отличие от операций самого брокера. Если же конфликт интересов между клиентом и брокером привел клиента к ущербу и убыткам, то брокеру необходимо возместить их согласно гражданскому законодательству РФ (п. 2 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг).

Правило установлено в Законе о защите прав инвестора, в котором профессиональным участникам РЦБ запрещено внедрять в договор условия, ограничивающие права инвестора по сравнению с правами, предусмотренными п. 2 ст. 4 Закона о защите прав и законных интересов инвесторов, иначе данные условия будут считаться ничтожными.

59

Контрольные вопросы

1.Каких вы знаете основных участников рынка ценных бумаг?

2.В чем отличие функций депозитариев и реестродержателей?

3.В чем суть деятельности дилеров?

4.В чем суть деятельности брокеров?

5.Кого относят к межрыночным участникам?

6.Какимтребованиямдолженсоответствоватьпрофессиональныйучастник РЦБ?

7.Имеют ли право профессиональные участники РЦБ совмещать различные виды деятельности?

60