Международное гуманитарное право. Учебное пособие

Контрольные вопросы

1.Кодификационный процесс в области защиты прав человека

врамках Совета Европы.

2.Роль и значение Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 года.

3.Контрольные механизмы и процедуры за соблюдением прав человека государствами Совета Европы (уставные и специальные органы).

4.Контрольный механизм за соблюдением прав человека в рамках ОБСЕ.

5.Полномочия и функции Европейского суда по правам человека.

6.Критерии приемлемости жалобы в Европейский суд по правам человека.

7.Межамериканская система защиты прав человека.

8.Африканская система защиты прав человека.

Литература и источники

1.Меррилс Дж. Дж. Поддержка и защита прав человека в рамках Европейских договоренностей. Введение в вопросы международной защиты прав человека / под ред. Райя Хански и Маркку Сукси; Институт прав человека. «Або Академи». Або/Турку, 1997. С. 212–213.

2.Культурные аспекты и правоприменительная практика в области прав человека в Африке: препринт WP18/2012/01 / под ред. А. Л. Рябинина. М.: Изд. дом ВЭШ, 2012. 44 с.

3.Межамериканская система защиты прав человека: учебное пособие / Ассоциация по обучению в сфере прав человека HREA.org.ru. URL: http://www.hrea.org/index.php?doc_id=199

111

РАЗДЕЛ 8 НАСЕЛЕНИЕ В МЕЖДУНАРОДНОМ ПРАВЕ

8.1.Понятие населения и регламентация его положения.

8.2.Международно-правовые вопросы гражданства.

8.3.Приобретение и утрата гражданства.

8.4.Правовое положение иностранцев и апатридов.

8.5.Правовое положение беженцев и переселенцев.

8.1.Понятие населения и регламентация его положения

Под населением в международном праве понимается совокупность физических лиц (людей), живущих на территории определенного государства и подчиненных его юрисдикции. В понятие населения любого государства входят:

1)граждане данного государства (основной состав населения);

2)иностранные граждане;

3)лица, имеющие двойное гражданство (бипатриды);

4)лица, не имеющие гражданства (апатриды) [1, с. 265]. Социально-экономические условия приводят к появлению та-

ких устойчивых общностей, как государство, народ, нация, в рамках которых связи между людьми приобретают системный характер, позволяющий рассматривать эти общности в качестве развивающихся и функционирующих в соответствии с определенными закономерностями.

Правовое положение населения государства регламентируется в первую очередь нормами национального права страны, в которой оно проживает. Однако значительную роль в регулировании прав и свобод индивида играет и международное право, нормы которого определяют правовое положение иностранцев. Непосредственно форма воздействия международно-правовых норм на правовое положение населения в каждом конкретном государстве зависит от принятой концепции соотношения международного и внутригосударственного права [2, с. 99].

Если исходить из того, что международное право не оказывает непосредственного регулятивного воздействия на население (в целом и на какие-либо его категории, и отдельных лиц), это не будет означать, однако, что оно никак не затрагивает населения. Имеется ряд международно-правовых норм, договорных и обычных, пря-

112

мо и косвенно относящихся к населению, в частности по вопросам гражданства, выдачи преступников, прав человека, режима иностранцев. И даже те нормы международного права, которые прямо не посвящены населению, оказывают воздействие на его правовое положение. Обязывая государства действовать определенным образом по отношению друг к другу, международное право влечет за собой обязанность государства предпринимать те или иные действия и

всфере его внутренней жизни, в том числе принимать правовые акты, касающиеся положения населения [3].

Представление о процессе воздействия международного права на положение населения зависит от взглядов на соотношение и взаимодействие международного и внутригосударственного права и на понятие международной правосубъектности.

Различие мнений по этому вопросу определяется прежде всего тем, придерживаются ли соответствующие авторы монистической или дуалистической теории соотношения международного и внутригосударственного права.

Радикальные монисты считают, что международное право непосредственно регулирует положение населения. Это вытекает из одного из основных отстаиваемых ими тезисов о том, что индивиды являются единственными субъектами международного права.

Умеренные монисты и умеренные дуалисты исходят из того, что международное право может непосредственно регулировать внутригосударственные отношения и таким образом определять положение населения и отдельных лиц, если такова была воля создателей конкретных международно-правовых норм, то есть практически участников международных договоров, ясно выразивших желание распространить их действие непосредственно на те или иные категории населения (индивидов).

Последовательные дуалисты отрицают возможность непосредственного регулирования положения населения международным правом, считая, что это объективно невозможно, так как международное право может регулировать только межгосударственные отношения.

Всовременной западной доктрине подавляющее большинство авторов рассматривает предоставление индивидам прямого доступа

вмеждународные судебные органы в качестве стороны в процессе как одно из основных доказательств возможности прямого регулирования международным правом положения индивидов.

113

В отечественной доктрине по этому поводу высказываются различные точки зрения. Нередко отмечается, что соглашения, предусматривающие прямой доступ индивидов в международные судебные органы, встречаются чрезвычайно редко, нетипичны и не могут изменить общего правила. Иногда подчеркивается, что международная правосубъектность индивидов носит в этих случаях производный, ограниченный характер и не должна противопоставляться государственному суверенитету. Вместе с тем существует мнение, согласно которому такого рода соглашения создают лишь взаимные права и обязанности для их участников по поводу прямого доступа индивидов в международные судебные органы и объективно не могут превратить индивидов в субъектов международного права, подчинить их непосредственному воздействию норм, содержащихся в этих соглашениях, поскольку индивиды не в состоянии участвовать в межгосударственных отношениях [4].

8.2. Международно-правовые вопросы гражданства

Под гражданством в правовой науке принято понимать устойчивую правовую связь лица с государством, порождающую их взаимные права и обязанности.

В законодательстве некоторых государств существуют различные термины для обозначения принадлежности физических лиц к государству. В странах с республиканской формой правления обычно употребляется термин «гражданство», в странах с монархической формой правления все еще встречается термин «подданство». В американском, британском, а также в законодательстве некоторых других государств существует множественность терминов, обозначающих принадлежность лица к государству. Например, наряду с терминами «citizen» (гражданин) и «subject» (подданный) в англо-американской теории и практике широко также распространен термин «national», который буквально может быть переведен как «лицо, обладающее определенной национальной принадлежностью» (в юридическом смысле). Это множество терминов, означающих в настоящее время по существу одно и то же, порождено в прошлом колониализмом. В практике колониальных государств термин «гражданство» первоначально применялся лишь в отношении лиц, обладающих политическими и граж-

114

данскими правами в полном объеме. Коренное население колоний обычно относили к лицам, обладающим юридической принадлежностью к данному государству (nationals, ressortissants и т. д.). Крах колониализма привел к изменению первоначального смысла упомянутых терминов. Некоторые из них вообще вышли из употребления, но их множественность сохранилась до сих пор [5].

По своему характеру институт гражданства регламентируется нормами национального законодательства и отнесен к суверенным вопросам национальной правовой системы. Однако в отдельных случаях институт гражданства сталкивается и с международным правом. К международно-правовым вопросам гражданства необходимо отнести:

1)коллизионные вопросы гражданства;

2)вопросы безгражданства (апатризма);

3)вопросы многогражданства (бипатризма).

Под коллизионными вопросами гражданства принято понимать столкновение норм различных национальных правовых систем, приводящие к появлению бипатризма и апатризма. Решение коллизий законов о гражданстве возможно в современном международном праве на основе международных договоров по данным проблемам, например, таких как принятая 12 апреля 1930 г. Конвенция, касающаяся некоторых вопросов, связанных с коллизией законов о гражданстве. конвенция, в частности, предусматривает, что:

1)в случае утраты гражданства женщиной в связи с замужеством это обусловливает приобретение ею гражданства мужа;

2)натурализация мужа во время брака не влечет за собой изменения гражданства жены, кроме случаев, если ею было дано согласие;

3)если в силу национального законодательства жена утрачивает гражданство в связи с утратой гражданства мужем, то это возможно, только если ею приобретается новое гражданство мужа;

4)если женщина утрачивает свое гражданство вследствие вступления в брак, то государство должно обеспечить восстановление

вгражданстве после расторжения брака в случае подачи ею ходатайства и в соответствии с законами данной страны [6, с. 223–230] (подобным образом вопросы решаются и в Конвенции о гражданстве замужней женщины от 20 февраля 1957 г.).

В Конвенции подробно регламентируются вопросы гражданства детей при возникновении коллизий законов о гражданстве между

«правом почвы» и «правом крови».

115

Возможны случаи отсутствия закона о гражданстве в каком-ли- бо государстве. Но дело не в формальном законодательном регулировании гражданства. Гражданство – понятие, неразрывно связанное с государственностью. Отсутствие закона о гражданстве не означает отсутствия самого гражданства, хотя и может осложнить ведение внешних сношений. Так или иначе регламентация гражданства – внутренний вопрос, сфера внутренней компетенции государства. Условия приобретения и утраты гражданства устанавливаются внутренним законодательством государства. Поскольку каждое государство в данной области действует самостоятельно, неизбежны столкновения (коллизии) законов о гражданстве различных государств. Такие коллизии могут быть источником трений и конфликтов международного характера. Для их ликвидации или предотвращения государства часто прибегают к заключению международных договоров, то есть вырабатывают соответствующие нормы международного права.

Безгражданство – это правовое состояние, которое характеризуется отсутствием у лица гражданства какого-либо государства. Безгражданство может быть абсолютным и относительным.

Абсолютное безгражданство – безгражданство с момента рождения. Относительное безгражданство наступает в результате утраты гражданства. Безгражданство представляет собой правовую аномалию. Государства борются с ним, стремясь его ограничить.

Лица без гражданства (апатриды) не должны быть бесправными. В принципе их правовое положение определяется внутренним законодательством государства, на территории которого они проживают. Все государства обязаны уважать основные права человека и в соответствии с этим обеспечивать для лиц без гражданства соответствующий режим. В каждом государстве он, однако, имеет свои особенности. В России статус лиц без гражданства по существу приравнивается к статусу иностранцев, за исключением одного момента: иностранное дипломатическое представительство не вправе оказывать им защиту. Как и иностранцы, они не исполняют воинской обязанности и не обладают избирательными правами, на них распространяются те же профессиональные ограничения, что и на иностранцев.

Ни в одном международном договоре, касающемся лиц без гражданства, Россия не принимает участия, ограничиваясь внутренними мерами. Так, в законе о гражданстве России устанавливается, что ре-

116

бенок лиц без гражданства, родившийся на территории России, является гражданином России.

Вопросы безгражданства решаются в настоящее время на основании Конвенции о статусе апатридов от 28 сентября 1954 г. [7, с. 230– 243] и Конвенции о сокращении безгражданства от 30 августа 1961 г. Для ликвидации безгражданства Конвенция 1961 г. предусматривает:

1.Если ребенок родился на территории государства и не приобретает гражданство, то государство должно ему предоставить свое гражданство.

2.Найденыш, находящийся на территории государства, считается рожденным от граждан государства его нахождения.

3.Ребенок приобретает гражданство государства, если хотя бы один из его родителей является гражданином этого государства.

4.Утрата гражданства вследствие изменения статуса должна осуществляться при условии приобретения этим лицом другого гражданства. Это же положение касается случаев отказа от гражданства [8, с. 247–255].

Двойное гражданство – наличие у лица гражданства двух или более государств. Таким образом, этот термин охватывает и множественное гражданство (тройное и т. д.). Двойное гражданство порождается коллизиями законов о гражданстве различных государств (например, основанных на праве почвы и праве крови).

Двойное гражданство имеет определенные отрицательные последствия. Среди них следует отметить:

а) последствия, связанные с оказанием дипломатической защиты лицам с двойным гражданством;

б) последствия, связанные с военной службой лиц с двойным гражданством.

В первом случае возможны две ситуации. Первая ситуация: дипломатическую защиту лицу с двойным гражданством пытается оказать одно из государств, гражданство которого это лицо имеет, против другого государства его гражданства. В этом случае вопрос о дипломатической защите практически отпадает. Точнее сказать, попытка ее оказать допустима, но такая защита будет отклонена на том основании, что соответствующее лицо имеет гражданство государства, против которого оказывается защита. Вторая ситуация: лицо с двойным гражданством оказывается на территории третьего государства, и на

территории этого государства встает вопрос об оказании такому лицу дипломатической защиты со стороны государств его гражданства.

117

Власти государства пребывания обычно в этой ситуации считаются с гражданством того государства, с которым лицо с двойным гражданством имеет наиболее прочную фактическую (принцип эффективного гражданства) связь (например, гражданство государства, на территории которого это лицо постоянно проживает или на языке которого говорит, и т. д.). Эти критерии несовершенны. Получается, что гражданство какого-либо из заинтересованных государств предпочтительнее. С правовой точки зрения ситуация неразрешима. Есть только один выход – заключение международного соглашения, двустороннего или многостороннего. Решения международных судебных органов или арбитражей по таким вопросам, основанные на принципе эффективного гражданства, были распространены в практике западных государств, однако не породили общего правила. Они касаются отдельных случаев и могут приниматься в результате обращения в суд или арбитраж обоих заинтересованных государств.

Что касается второго случая, то здесь проблема связана с тем, что лица мужского пола, имеющие двойное гражданство, как правило, должны пройти обязательную военную службу в каждом государстве своего гражданства. Практически это невозможно. Таким образом, лицо с двойным гражданством, прошедшее обязательную военную службу в одном из государств своего гражданства, оказавшись на территории другого, почти неизбежно будет привлечено к ответственности либо за уклонение от выполнения воинской обязанности, либо за службу в иностранной армии без разрешения, либо за то и другое одновременно. Решить указанную проблему также можно только одним путем – заключить международное соглашение.

Международно-правовые вопросы бипатризма на практике чаще всего решаются на основе международных договоров по вопросам двойного гражданства.

Проблема многогражданства возникает в случае использования дипломатической защиты и исполнения обязанностей в отношении государства своего гражданства. Перечисленные проблемы решаются с использованием так называемого института «эффективного гражданства», под которым понимается, что гражданин обладает эффективным гражданством того государства, где он в основном или преимущественно проживает или имеет недвижимую личную собственность. Таким образом, гражданин пользуется дипломатической защитой и исполняет обязанности перед тем государством, эффективным гражданством которого он обладает.

118

8.3. Приобретение и утрата гражданства

Способы приобретения гражданства можно условно разделить на две большие группы. Первая группа охватывает способы приобретения гражданства в общем порядке, вторая – в исключительном порядке.

К способам приобретения гражданства, в общем и исключительном порядке относятся:

1)по рождению (филиация) – в силу общих принципов и норм международного права каждый ребенок имеет право на гражданство. Филиация может иметь место на основе двух принципов:

а) национальный принцип, или «право крови» (jus sanguinis), определяет гражданство ребенка гражданством его родителей независимо от места рождения;

б) принцип «права почвы» (территориальный принцип – jus soli) определяет гражданство по месту рождения независимо от гражданства родителей;

2)в порядке натурализации (укоренение) – это добровольный акт волеизъявления натурализуемого лица, который выражается как

вподаче заявления о натурализации по собственной воле, так и в молчаливом согласии при территориальных изменениях. Однако без согласия государства натурализация невозможна. Односторонние действия государства, направленные на навязывание своего гражданства гражданину другого государства или апатриду, с точки зрения международного права считаются противоправными. Принудительная натурализация является ничтожной;

3)натурализация на основании закона, которая не основана на личном выборе лица, имеет место как правовое следствие усыновления, установления опеки, признания отцовства, поступления на военную или государственную службу;

4)приобретение гражданства на основании международного договора имеет место при заключении мирных договоров, специальных соглашений по территориальным вопросам: в связи с образованием новых государств в результате объединения двух или нескольких государств в одно (объединение ГДР и ФРГ) или разделения одного государства и образования нескольких (распад СССР). Приобретение гражданства может иметь место также:

5)при заключении соглашений о репатриации;

119

6)при переходе части территории от одного государства к другому (цессия);

7)при обмене отдельных участков территории между сопредельными государствами;

8)при добровольном выборе гражданства (оптация) – население

виндивидуальном порядке может выбрать гражданство, при этом оптант обязуется проживать на территории того государства, гражданство которого он избрал;

9)при автоматическом изменении (трансферт) – население территории, переходящей от одного государства к другому, соответственно, переходит из одного гражданства в другое независимо от согласия;

10)при территориальных изменениях [9].

Что касается утраты гражданства, то можно выделить три ее формы: автоматическую утрату гражданства; выход из гражданства; лишение гражданства.

Автоматическая утрата гражданства в отечественной практике встречается лишь в международных соглашениях и в специальных законодательных актах. В законодательстве США это, наоборот, типичная форма утраты гражданства. В США существует так называемая доктрина свободы экспатриации. Если какое-либо лицо, имеющее американское гражданство, натурализовалось за рубежом, оно автоматически утрачивает американское гражданство. Значительное число государств не придерживается свободы экспатриации, Великобритания в 1948 году от нее отказалась. В качестве международ- но-правовой нормы она выступает лишь в том случае, если предусмотрена международным договором (для участников договора).

Выход из гражданства – это утрата гражданства на основании решения компетентных органов государства, выносимого по просьбе заинтересованного лица. Данная форма характерна, в частности, для российского законодательства. Лишение гражданства содержит в себе элемент наказания. В отличие от выхода из гражданства, оно осуществляется по инициативе государственных органов и, как правило, в отношении лиц, замешанных во враждебной данному государству деятельности. Лишение гражданства может осуществляться:

а) при определенных условиях, предусмотренных общим законодательством (например, в случае натурализации обманным путем);

120