Правовое регулирование рынка ценных бумаг. Ответы на экзаменационные вопросы
.pdfакциям определенного типа или было принято решение об их неполной выплате, либо решение о выплате дивидендов не было принято. В этом случае акционеры – владельцы привилегированных акций такого типа могут участвовать в последующих общих собраниях акционеров с правом голоса с момента принятия (непринятия) такого решения до момента выплаты по указанным акциям дивидендов в полном объеме.
Следует учитывать, что выпуск привилегированных облигаций не является для акционерного общества обязательным. При этом общий объем выпускаемых привилегированных акций не должен превышать 25 % уставного фонда акционерного общества (п. 1 ст. 102 ГК и ч. 10 ст. 70 Закона «О хозяйственных обществах»).
Анализ п. 2 ст. 3 Закона «О ценных бумагах и фондовых биржах» и ч. 3 ст. 70 Закона «О хозяйственных обществах» позволяет сделать вывод, что к числу реквизитов акции относятся:
–наименование ценной бумаги – «акция», номинальная стоимость, указание на то, что она выпущена как именная ценная бумага;
–полное наименование и юридический адрес эмитента;
–полное наименование или имя покупателя акции;
–место, дата выпуска, номер государственной регистрации, серия и порядковый номер акции;
–образец подписи (факсимиле) уполномоченных лиц эмитента и перечень прав, предоставляемых владельцам акций.
Указанные реквизиты должны содержаться в реестре акционеров.
2.2. Понятие, сущность и виды облигаций
В соответствии с ч. 1 ст. 5 Закона «О ценных бумагах и фондовой бирже» облигация – ценная бумага, подтверждающая обязательство эмитента возместить владельцу ценной бумаги ее номинальную стоимость в установленный срок с уплатой фиксированного процента (если иное не предусмотрено условиями выпуска).
Облигации выпускаются сериями, состоящими из однородных ценных бумаг с равной номинальной стоимостью и одинаковыми условиями выпуска и погашения.
21
В соответствии с п. 66 «Инструкции о некоторых вопросах выпуска и государственной регистрации ценных бумаг» номинальная стоимость облигаций может выражаться в белорусских рублях или иностранной валюте.
Правовая сущность облигации состоит в том, что она опосредует отношения займа между эмитентом (заемщиком) и инвестором (заимодавцем). Это следует в частности из ст. 768 ГК, по общему правилу распространяющей нормы о договоре займа на отношения, оформленные облигацией.
Для определения правовой природы облигации можно произвести ее сравнение с акцией.
1.Акция может эмитироваться только акционерным обществом, а облигация любыми «субъектами хозяйствования или другими юридическими лицами под залог имущества с согласия собственника или уполномоченного им органа» (ч. 2 ст. 5 Закона «О ценных бумагах и фондовой бирже»). Из этого следует, что возможность выпуска облигации зависит не от организационно-правовой формы эмитента, а от возможности вступления его в заемные отношения в качестве должника.
2.Облигация в отличие от акции подразумевает временный характер отношений между эмитентом и инвестором, то есть владелец облигации выступает не в качестве участника юридического лица-эмитента, а только как его кредитор.
3.В отличие от акций, получение дивидендов по которым заранее не гарантируется, доход по облигации известен заранее и не должен зависеть от результатов хозяйственной деятельности эмитента. При этом п. 2 ст. 7 Закона «О ценных бумагах и фондовой бирже» предоставляет право в случае невыполнения эмитентом своих обязательств по облигации взыскать эти суммы принудительно. В связи с этим погашение облигаций и выплата по ним дохода должны быть по общему правилу обеспечены. Из ч. 1 п. 1.7. Указа Президента Республики Беларусь «О некоторых вопросах регулирования рынка ценных бумаг» следует, что способами обеспечения исполнения выраженных облигациями обязательств выступают залог, поручительство, банковская гарантия, договор страхования ответственности за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств эмитента,
22
право требования по кредитам, выданным банками на строительство, реконструкцию или приобретение жилья под залог недвижимости.
4. Акция подразумевает выплату дивиденда только в денежной форме, а облигация может предусматривать возможность погашения и выплаты дохода и в неденежной форме. Возможность выпуска таких облигаций предусмотрена в частности «Инструкцией о порядке выпуска, обращения и погашения жилищных облигаций» (утв. Постановлением Министерства финансов Республики Беларусь № 115 от 18.09.2009).
В соответствии с п. 3 ст. 5 Закона «О ценных бумагах и фондовой бирже» к числу реквизитов облигации относятся:
–наименование ценной бумаги – «облигация»;
–полное наименование и юридический адрес эмитента облигаций;
–полное наименование или имя покупателя либо указание, что облигация на предъявителя;
–номинальная стоимость;
–размер процентов, если это предусмотрено;
–порядок, сроки погашения и выплаты процентов;
–дата выпуска;
–номер государственной регистрации, серия и порядковый номер облигации;
–образцы подписей (факсимиле) уполномоченных лиц эмитента и права, вытекающие из облигации.
Облигации можно разделить на несколько видов.
1) по способу выплаты дохода облигации делятся на облигации с дисконтным и процентным доходом. В соответствии с п. 2 «Инструкции о некоторых вопросах выпуска и государственной регистрации ценных бумаг» дисконтный доход – это «доход в виде разницы между ценой приобретения облигации и ценой ее погашения по номинальной стоимости», а процентный доход – «доход в виде процента
кноминальной стоимости облигации, выплачиваемый владельцу облигации при ее погашении или периодически в течение срока обращения облигации». В свою очередь процентный доход может выражаться в виде постоянного либо переменного процентного дохода.
Постоянный процентный доход – это доход, выплачиваемый единовременно при погашении облигации либо пери-
23
одически в течение срока обращения облигации по ставке, установленной эмитентом в виде фиксированного процента к номинальной стоимости облигации. При этом эмитент вправе установить ставку дохода, выплачиваемого периодически, отдельно по каждому периоду.
Переменный процентный доход – это доход, выплачиваемый эмитентом в зависимости от изменения используемых для определения дохода показателей (например, ставки рефинансирования Национального банка), значения которого не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента;
2) по способу обеспечения выраженного в облигации обязательства они делятся на обеспеченные банковские и биржевые облигации.
Обеспеченные облигации выпускаются в общем порядке, предусмотренном в упоминавшемся выше п. 1.7 Указа Президента Республики Беларусь «О некоторых вопросах регулирования рынка ценных бумаг».
Банковские облигации в соответствии с п. 1.8 Указа Президента Республики Беларусь «О некоторых вопросах регулирования рынка ценных бумаг» могут при соблюдении условий, установленных действующим законодательством, выпускаться без предоставления обеспечения (подробнее порядок выпуска подобных облигаций рассматривается в § 3.4 настоящего пособия).
Биржевые облигации – облигации, номинированные в белорусских рублях, выпускаемые в бездокументарной форме, со сроком обращения не более одного года, размещение и обращение которых осуществляются только через торговую систему открытого акционерного общества «Белорусская валютно-фондовая биржа» (ч. 2 п. 1.10 Указа Президента Республики Беларусь «О некоторых вопросах регулирования рынка ценных бумаг»). Они могут выпускаться без регистрации проспекта эмиссии выпуска и заверения краткой информации об открытой продаже и без представления отчета об итогах продажи, а также без предоставления обеспечения исполнения выраженных в них обязательств при соблюдении следующих условий:
– стоимость чистых активов юридического лица составляет не менее 100 тыс. базовых величин (за исключением банка и небанковской кредитно-финансовой организации,
24
нормативный капитал которых составляет соответственно не менее 1 млн базовых величин и не менее 500 тыс. базовых величин);
–юридическое лицо не имеет отрицательного финансового результата от реализации продукции, товаров (работ, услуг) или чистого убытка на дату принятия решения о выпуске биржевых облигаций, а также в течение двух лет, предшествовавших принятию такого решения (в случае осуществления юридическим лицом деятельности менее трех лет – за весь период его деятельности);
–ценные бумаги юридического лица допущены к обращению в торговой системе открытого акционерного общества «Белорусская валютно-фондовая биржа»;
3. по форме погашения облигации делятся на облигации с денежной и неденежной формой погашения.
Облигации с денежной формой погашения в качестве способа исполнения обязательства предусматривают исключительно выплату определенной денежной суммы. К их числу относится основная масса выпускаемых облигаций.
Облигации с неденежной формой погашения предусматривают возможность иного, помимо выплаты денежной суммы, прекращения выраженного облигацией обязательства. Например, в соответствии с действующим законодательством Республики Беларусь к таким ценным бумагам можно отнести жилищные и конвертируемые облигации.
Жилищная облигация является именной ценной бумагой, удостоверяющей внесение ее владельцем денежных средств на строительство определенного размера общей площади жилого помещения. Жилищная облигация имеет номинальную стоимость в белорусских рублях или иностранной валюте и эквивалент этой стоимости, выраженный
вквадратных метрах общей площади жилого помещения. Указанный в жилищной облигации эквивалент не подлежит изменению (п. 3 «Инструкции о порядке выпуска, обращения и погашения жилищных облигаций»). В соответствии с п. 19 данной Инструкции владелец такой облигации при погашении имеет право получить помимо номинальной стоимости жилищных облигаций жилое помещение, общая площадь которого соответствует эквиваленту номинальной стоимости принадлежащих ему облигаций.
25
Конвертируемые облигации в соответствии с п. 80 «Инструкции о некоторых вопросах выпуска и государственной регистрации ценных бумаг» могут обмениваться на облигации другого выпуска с более поздней датой погашения. Это возможно в порядке и на условиях, определенных решением о выпуске облигаций и проспектом эмиссии облигаций, на основании письменного согласия владельца облигации с последующим заключением соответствующего договора.
Зарубежное законодательство еще более широко трактует понятие конвертируемых облигаций, признавая возможность их обмена и на иные формы ценных бумаг (в первую очередь на акции).
2.3. Порядок реализации прав акционера
Акционеру в отношении общества принадлежит совокупность имущественных и неимущественных прав обязательственного характера. Анализ Закона «О хозяйственных обществах» позволяет сделать вывод, что к числу имущественных прав акционера можно отнести право на получение дивиденда, на получение части имущества акционерного общества в случае его ликвидации, на передачу акции иному лицу, на выкуп акции акционерным обществом, в случаях, предусмотренных законодательством.
Порядок и условия реализации права на получение дивиденда предусмотрены ст. 72 Закона «О хозяйственных обществах». В соответствии с ч. 1 указанной статьи акционерное общество вправе, за исключением случаев, установленных законодательством, посредством выплаты дивидендов «распределять между акционерами часть прибыли, остающейся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей и покрытия убытков текущих периодов, образовавшихся по вине акционерного общества». Из этого следует, что выплата дивидендов является правом, но не обязанностью акционерного общества. Для возникновения субъективного права на получение дивиденда у акционера необходимо наличие следующих условий:
– наличие у акционерного общества прибыли, оставшейся после уплаты налогов, обязательных платежей и покрытия убытков;
26
–отсутствие предусмотренных законодательством препятствий для выплаты дивидендов;
–принятие общим собранием акционерного общества соответствующего решения.
Права владельцев привилегированных акций на получение дивидендов может обеспечиваться путем формирования акционерным обществом специального фонда для накопления и выплаты дивидендов за счет отчисления части прибыли (ч. 2 ст. 72 Закона «О хозяйственных обществах»).
Действующее законодательство Республики Беларусь (ч. 5 ст. 72 Закона «О хозяйственных обществах») предусматривает, что акционерное общество не вправе принимать решения об объявлении и выплате дивидендов, а также выплачивать дивиденды, если:
–уставный фонд оплачен не полностью;
–стоимость чистых активов акционерного общества меньше суммы его уставного фонда и резервных фондов либо станет меньше их суммы в результате выплаты дивидендов;
–акционерное общество имеет устойчивый характер неплатежеспособности в соответствии с законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве) или если указанный характер появится у этого общества в результате выплаты дивидендов;
–не завершен выкуп акций акционерного общества по требованию его акционеров.
По общему правилу срок выплаты дивидендов по общему правилу не должен превышать 60 дней со дня принятия решения об объявлении и выплате дивидендов.
Список акционеров, имеющих право на получение дивидендов, составляется на основании данных того же реестра владельцев акций, на основании которого был составлен список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, принявшем решение о выплате соответствующих дивидендов.
Все остальные вопросы, касающиеся объявления и выплаты дивидендов, могут быть определены уставом и локальными нормативными актами акционерного общества.
Порядок реализации права акционера на получение части имущества ликвидируемого акционерного общества урегулирован ст. 90 Закона «О хозяйственных обществах».
27
В соответствии с указанной статьей право на получение части имущества акционерного общества возникает у акционера только после завершения в соответствии с законодательными актами расчетов с кредиторами. Оставшееся после этого имущество распределяется ликвидационной комиссией (ликвидатором) между акционерами в следующей очередности:
–в первую очередь осуществляются выплаты по подлежащим выкупу акционерным обществом акциям по цене, утвержденной общим собранием акционеров;
–во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по соответствующим типам привилегированных акций;
–в третью очередь осуществляется выплата владельцам всех типов привилегированных акций фиксированной стоимости имущества, определенной уставом акционерного общества или в установленном им порядке, либо передача им части имущества, соответствующей этой стоимости;
–в четвертую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого акционерного общества между акционерами – владельцами простых (обыкновенных) акций.
Право акционера требовать у общества выкупа принадлежащих ему акций урегулировано ст. 78 Закона «О хозяйственных обществах».
Выкуп акционерным обществом акций этого общества по требованию его акционеров осуществляется в случае:
–реорганизации акционерного общества, если акционеры, требующие выкупа своих акций, голосовали против принятия решения о его реорганизации или не участвовали
вобщем собрании акционеров, на котором было принято такое решение;
–утверждения устава в новой редакции или внесения изменений и (или) дополнений в устав, что явилось следствием ограничения прав акционеров, если акционеры, требующие выкупа своих акций, голосовали против принятия соответствующего решения или не участвовали в общем собрании акционеров, на котором было принято такое решение;
–совершения крупной сделки акционерного общества, если акционеры, требующие выкупа своих акций, голосова-
28
ли против принятия решения о совершении крупной сделки или не участвовали в общем собрании акционеров, на котором было принято такое решение.
Порядок осуществления права владельца на отчуждение принадлежащих ему акций зависит от типа акционерного общества. В соответствии с правилом, закрепленным в ч. 1 п. 1 ст. 97 ГК, участник открытого акционерного общества может отчуждать принадлежащие ему акции без согласия других акционеров неограниченному кругу лиц.
Анализ п. 5 ст. 97 ГК и ст. 73 Закона «О хозяйственных обществах» позволяет сделать вывод, что обращение акций закрытого акционерного общества подчиняется следующим правилам. Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право покупки акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций соответствующих категории и типа, принадлежащему каждому из акционеров. В случае, если кто-либо из акционеров отказался от реализации принадлежащего ему права преимущественного приобретения акций, эти акции могут быть приобретены остальными акционерами.
Если акции не были приобретены акционерами в предложенном количестве, то само акционерное общество вправе, а при отказе третьих лиц обязано приобрести оставшиеся акции на условиях их продажи акционерам закрытого акционерного общества.
Если в течение пяти дней со дня извещения никто из акционеров не воспользуется своим преимущественным правом приобретения акций, закрытое акционерное общество вправе само приобрести эти акции по цене, согласованной с их владельцем.
Если акционерное общество в течение пяти дней не воспользовалось правом приобретения акций или будет не достигнуто соглашение об их цене, то эти акции могут быть проданы любому третьему лицу.
К числу основных неимущественных прав акционера можно отнести право на получение информации о деятельности акционерного общества и право на участие в управлении его делами.
В соответствии с п. 1 ст. 64 ГК акционер может получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его
29
бухгалтерскими книгами и иной документацией в объеме и порядке, установленных учредительными документами. Анализ ч. 4 ст. 64 Закона «О хозяйственных обществах» позволяет сделать вывод, что акционеры могут ознакомиться с информацией об обществе непосредственно в обществе либо получить эту информацию в установленный срок по почте или иными обеспечивающими ее подлинность способами. За предоставление акционерным обществом информации в виде копий документов может взиматься плата, размер которой не должен превышать затраты на изготовление этих копий.
Право на участие в управлении акционерным обществом
состоит в том, что владелец простой акции может принимать участие в общем собрании акционеров с правом голоса по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров. Как указывалось выше, владельцам привилегированных акций принадлежит право на участие в управлении акционерным обществом только в случаях, предусмотренных законодательством.
Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра владельцев акций (ч. 1 ст. 81 Закона «О хозяйственных обществах»), сформированного на дату, установленную уполномоченным органом хозяйственного общества. Он определяется на дату не ранее принятия решения о проведении общего собрания акционеров.
По требованию лиц, обладающих в совокупности не менее чем 1 % голосующих акций, им для ознакомления предоставляется полный список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров.
В соответствии со ст. 80 Закона «О хозяйственных обществах» предложения в повестку дня общего собрания акционеров вправе внести акционеры, являющиеся в совокупности владельцами 2 и более процентов голосующих акций.
Порядок голосования и принятия решений на общем собрании акционеров закреплен в ст. 83 Закона «О хозяйственных обществах». Голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу «одна голосующая акция – один голос», за исключением проведения кумулятивного голосования. Под кумулятивным голосованием ч. 3
30