Правовое регулирование рынка ценных бумаг. Ответы на экзаменационные вопросы
.pdfрегулирующими его деятельность; совершать сделки с ценными бумагами на условиях публичного объявления в течение указанного в нем срока.
Деятельность инвестиционного фонда – выпуск акций с целью мобилизации денежных средств инвесторов и их вложения от имени фонда в ценные бумаги, а также на банковские счета, вклады и депозиты, при котором все риски, связанные с такими вложениями, в полном объеме относятся на счет акционеров этого фонда и реализуются ими за счет изменения текущей цены акций фонда (ч. 1 п. 4 ст. 14 Закона «О ценных бумагах и фондовых биржах»).
Инвестиционный фонд создается только в форме открытого акционерного общества. Инвестиционный фонд не вправе направлять более 10 процентов своего капитала на приобретение ценных бумаг одного эмитента, а также приобретать более 25 процентов ценных бумаг одного эмитента.
«Инструкция о порядке осуществления профессиональной деятельности по ценным бумагам» (п. 41) установила, что полномочия по управлению ценными бумагами, принадлежащими инвестиционному фонду, и денежными средствами, предназначенными для инвестирования, должны по договору передаваться инвестиционным фондом управляющему, получившему лицензии:
–на осуществление профессиональной деятельности по ценным бумагам, имеющей в качестве составляющих работ
иуслуг деятельность по доверительному управлению ценными бумагами;
–на осуществление доверительного управления денежными средствами.
Деятельность депозитария – деятельность по учету, расчетам и хранению ценных бумаг, а также по расчетам, начислению и выплатам доходов по ценным бумагам. Депозитарий не может осуществлять посредническую и коммерческую деятельность по ценным бумагам эмитентов, которых он обслуживает (п. 5 ст. 14 Закона «О ценных бумагах и фондовых биржах»).
По общему правилу депозитарная деятельность может осуществляться в отношении акций, облигаций и государственных облигаций.
Из ч. 1 ст. 5 Закона «О депозитарной деятельности и центральном депозитарии ценных бумаг в Республике Бе-
101
ларусь» следует, что депозитарная система является двухуровневой и включает в себя центральный депозитарий и депозитарии, установившие корреспондентские отношения с центральным депозитарием. В настоящее время центральным депозитарием ценных бумаг является республиканское унитарное предприятие «Республиканский центральный депозитарий ценных бумаг» (п. 1.2 Указа Президента «О некоторых вопросах регулирования рынка ценных бумаг»).
Взаимоотношения депозитария с депонентами строятся на договорной основе. Из ч. 2 ст. 11 Закона «О депозитарной деятельности и центральном депозитарии ценных бумаг в Республике Беларусь» следует, что депозитарный договор – публичный договор, по которому одна сторона (депозитарий) обязуется обеспечить другой стороне (депоненту) открытие счета «депо» для учета прав на ценные бумаги и хранения ценных бумаг депонента, а также осуществление расчетов по операциям с ценными бумагами депонента за вознаграждение.
В соответствии со ст. 13 Закона «О депозитарной деятельности и центральном депозитарии ценных бумаг в Республике Беларусь» депозитарий наделен комплексом прав и обязанностей. Депозитарий имеет право:
–самостоятельно привлекать другой депозитарий (другие депозитарии) для оказания депозитарных услуг, определенных депонентом, если иное не предусмотрено депозитарным договором;
–требовать от депонента представления документов, необходимых для исполнения обязанностей депозитария по депозитарному договору;
–самостоятельно определять способ хранения ценных бумаг в соответствии с законодательством и депозитарным договором.
Депозитарии вправе, если иное не предусмотрено законодательством или депозитарным договором:
–организовывать по поручению депонента начисления и выплаты доходов по ценным бумагам;
–участвовать в проведении размещения ценных бумаг;
–осуществлять передачу информации, связанной с владением ценной бумагой, от эмитента депонентам и от депонентов эмитенту ценных бумаг;
102
–формировать и вести реестр;
–осуществлять инкассацию и перевозку документарных ценных бумаг;
–осуществлять учет сделок с ценными бумагами;
–осуществлять учет прав, удостоверенных ценной бумагой;
–осуществлять перевод выпусков ценных бумаг из документарной в бездокументарную форму в соответствии с законодательством Республики Беларусь;
–уведомлять эмитента об изменениях в составе собственников ценных бумаг.
Депозитарий обязан:
–соблюдать все условия осуществления депозитарной деятельности законодательством;
–знакомить владельца ценных бумаг до принятия решения о заключении депозитарного договора с правилами хранения и учета ценных бумаг в депозитарии;
–обеспечивать возможность хранения ценных бумаг и учета прав на ценные бумаги двумя способами: без обезличения и с обезличением;
–осуществлять перевод ценных бумаг по счетам «депо» по поручению депонента, а также в других случаях, предусмотренных законодательством;
–выдавать депоненту выписки по его счету «депо», отражающие состояние этого счета на определенную дату.
Доверительная (трастовая) деятельность с ценными бумагами – деятельность по управлению ценными бумагами, принадлежащими конкретному лицу на праве собственности, осуществляемая другим лицом путем передачи ему владельцем на определенный срок этих бумаг во владение и доверительное управление. Лицо, которому ценные бумаги переданы во владение и доверительное управление, действует за вознаграждение от своего имени в интересах владельца ценных бумаг или указанных им лиц (п. 6 ст. 14 Закона «О ценных бумагах и фондовых биржах»).
Порядок осуществления доверительной деятельности по ценным бумагам урегулирован «Инструкцией о порядке осуществления профессиональной деятельности по ценным бумагам» (п. 17–39).
103
Управляющий не может быть одновременно выгодоприобретателем по договору доверительного управления ценными бумагами. Указания, содержащиеся в распоряжении вверителя, являются обязательными для управляющего. Выгодоприобретателем не может быть физическое лицо, если вверителем является юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.
Объектами доверительного управления могут быть только акции и облигации.
Доверительное управление ценными бумагами может осуществляться в формах:
–полного доверительного управления, при котором управляющий совершает юридические и фактические действия
снаходящимися в доверительном управлении ценными бумагами самостоятельно в пределах договора с последующим обязательным уведомлением верителя о каждом совершенном действии, если иное не установлено договором;
–доверительного управления по согласованию, при котором каждая операция по доверительному управлению осуществляется управляющим после письменного согласования своих действий с верителем либо с иным лицом, предусмотренным в договоре путем оформления распоряжения;
–доверительного управления по приказу, при котором каждая операция по доверительному управлению осуществляется управляющим на основании распоряжения исключительно по указанию верителя.
Управляющий обязан действовать в интересах верителя (выгодоприобретателя), не допуская смешения личных интересов с интересами верителя (выгодоприобретателя).
Для государственных служащих, военнослужащих, сотрудников МВД и МЧС, органов финансовых расследований КГК, относящихся к должностным лицам законодательство (Указ Президента «О доверительном управлении принадлежащим отдельным государственным должностным лицам долям участия (акциями, правами) в уставных фондах коммерческих организаций») устанавливает обязанность передавать принадлежащие им акции в доверительное управление на время прохождения государственной службы. Доверительным управляющим в этом случае выступает АСБ «Беларусбанк». В период нахождения государствен-
104
ных должностных лиц на службе доходы от находящихся в доверительном управлении акций им не выплачиваются, а учитываются и капитализируются у доверительного управляющего.
Деятельность специализированного регистратора (независимого реестродержателя) – выполнение функций держателя реестра акционеров, осуществляемых по договору с эмитентом. Специализированный регистратор (независимый реестродержатель) не может осуществлять посредническую и коммерческую деятельность по ценным бумагам эмитентов, которых он обслуживает, за исключением случаев первичного размещения (п. 7 ст. 14 Закона «О ценных бумагах и фондовых биржах»).
Следует учитывать, что Закон «О ценных бумагах и фондовых биржах» (п. 1 ст. 14) не содержит закрытого перечня видов профессиональной деятельности по ценным бумагам. Он упоминает и «прочие виды деятельности», которые взаимосвязаны с иными видами профессиональной деятельности по ценным бумагам. Например, к подобным видам деятельности подзаконные нормативные акты относят (п. 4 Положения о лицензировании профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам) клиринговую деятельность. Она представляет собой деятельность профессионального участника рынка ценных бумаг по определению взаимных обязательств по сделкам купли-продажи ценных бумаг (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами, подготовка расчетных документов по ним), их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним.
К «прочим видам деятельности» Закон «О ценных бумагах и фондовых биржах» (п. 8–9 ст. 14) относит и оказание консультационных услуг в области операций с ценными бумагами. Такие услуги могут предоставлять только лица, осуществляющие профессиональную деятельность по ценным бумагам.
7.2. Лицензирование профессиональных участников рынка ценных бумаг
Осуществлять рассмотренные выше виды деятельности могут только профессиональные участники рынка ценных бумаг.
105
Анализ ст. 16 Закона «О ценных бумагах и фондовых биржах» позволяет сделать вывод, что профессиональный участник рынка ценных бумаг характеризуется следующими чертами:
1)является юридическим лицом;
2)осуществляет один или несколько видов профессиональной деятельности по ценным бумагам;
3)имеет лицензию на профессиональную деятельность по ценным бумагам.
Кроме того из п. 2 ст. 17 Закона «О ценных бумагах и фондовых биржах» следует, что профессиональный участник рынка ценных бумаг должен заниматься такой деятельностью как исключительной. Это требование не распространяется на банки и небанковские кредитно-финансовые организации.
Лицензирование профессиональных участников рынка ценных бумаг осуществляется в порядке, установленном главой 39 «Положения о лицензировании отдельных видов деятельности» (утв. Указом Президента Республики Беларусь от 1 сентября 2010 г. № 450 «О лицензировании отдельных видов деятельности»).
Выдача лицензий на осуществление профессиональной деятельности по ценным бумагам осуществляется Министерством финансов Республики Беларусь. Лицензированию подлежат брокерская деятельность, дилерская деятельность, депозитарная деятельность, деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, клиринговая деятельность, деятельность по организации торговли ценными бумагами. Срок действия лицензии на профессиональную деятельность по ценным бумагам составляет 10 лет.
Лицензионные требования и условия, предъявляемые к соискателю лицензии при ее получении, установлены п. 399 «Положения о лицензировании отдельных видов деятельности». К таким требованиям относятся:
– соответствие требованиям финансовой достаточности и требованиям к структуре финансовых вложений, установленным законодательством;
– соответствие руководителя соискателя лицензии (кроме банков и небанковских кредитно-финансовых организаций) квалификационным требованиям, установленным законодательством.
106
Критерии соответствия требованиям финансовой достаточности и требованиям к структуре финансовых вложений установлены в п. 1.1–1.4 Постановления Министерства финансов Республики Беларусь от 11 ноября 2009 г. № 139 «Об установлении финансовых требований к профессиональным участникам рынка ценных бумаг и квалификационных требований к их руководителям и сотрудникам».
Минимальный размер собственного капитала (чистых активов) для профессиональных участников рынка устанавливается в сумме, эквивалентной:
–дилерская деятельность – 3 тысячам базовых величин;
–брокерская деятельность – 3 тысячам базовых величин;
–депозитарная деятельность – 30 тысячам базовых величин (для РУП «Республиканский центральный депозитарий ценных бумаг» – 10 тысячам базовых величин). В соответствии с п. 1.3 Указа Президента «О некоторых вопросах регулирования рынка ценных бумаг» данное требование не распространяется также на банки и ОАО «Белорусская валютно-фондовая биржа»;
–деятельность по доверительному управлению ценными бумагами – 50 тысячам базовых величин;
–деятельность по организации торговли ценными бумагами – 200 тысячам базовых величин;
–клиринговая деятельность – 200 тысячам базовых величин.
Претенденты на получение лицензии должны обеспечивать выполнение обязательств перед кредиторами и по платежам в бюджет в установленные сроки. Заемные средства не должны превышать размер собственного капитала (чистых активов). Состояние их платежеспособности должно соответствовать значениям, установленным законодательством.
Требования к соответствию руководителю и сотрудникам профессионального участника рынка ценных квалификационным требованиям закреплены Постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 11 ноября 2009 г. № 139 «Об установлении финансовых требований к профессиональным участникам рынка ценных бумаг и квалификационных требований к их руководителям и сотрудникам». Из п. 2 указанного Постановления следует, что по общему правилу:
107
–руководитель профессионального участника рынка ценных бумаг должен иметь аттестат первой категории;
–руководитель обособленного подразделения (филиала) профессионального участника – аттестат первой или второй категории;
–специалисты профессионального участника, которые непосредственно выполняют работы и услуги, составляющие профессиональную и биржевую деятельность по ценным бумагам, с правом подписи на документах – аттестат первой или второй категории;
–специалисты обособленных подразделений (филиалов) банка, выполняющие работы по выпуску ценных бумаг банка, их обращению и погашению, а также работы, связанные с осуществлением профессиональной деятельности по ценным бумагам, без права подписи на документах – аттестат третьей категории.
Для получения лицензии на отдельные виды профессиональной деятельности необходимо соблюдение дополнительных требований, предусмотренных п. 401 «Положения
олицензировании отдельных видов деятельности». Например, для депозитарной деятельности – осуществление иных работ и услуг, составляющих лицензируемую деятельность, не менее 3 лет; наличие помещений, оборудованных охран- но-пожарной и тревожной сигнализацией, а также соответствующих программно-технических средств; обеспечение защиты электронных баз данных, учетных регистров депозитария от утраты (уничтожения), несанкционированного доступа, внесения несанкционированных изменений, обеспечение их резервного копирования в электронном виде. Для деятельности по доверительному управлению ценными бумагами – осуществление иных работ и услуг, составляющих лицензируемую деятельность, не менее 3 лет. Для деятельности по организации торговли ценными бумагами таким требованием является наличие помещений, оборудованных охранно-пожарной и тревожной сигнализацией, а также соответствующих программно-технических средств.
В процессе осуществления профессиональной деятельности по ценным бумагам к лицензиату предъявляются (п. 400 «Положения о лицензировании отдельных видов деятельности») следующие требования:
108
–соблюдение лицензионных требований и условий, необходимых для получения лицензии;
–соблюдение требований и условий, установленных нормативными правовыми актами, регулирующими лицензируемую деятельность;
–соответствие работников лицензиата квалификационным требованиям, установленным законодательством;
–отсутствие у руководителя и работников лицензиата непогашенной или неснятой судимости за изготовление, хранение либо сбыт поддельных ценных бумаг или иные преступления против порядка осуществления экономической деятельности.
Министерство финансов до принятия решения о выдаче лицензии вправе провести проверку, а также назначить проведение экспертизы соответствия возможностей соискателя лицензии лицензионным требованиям и условиям.
К числу грубых нарушений лицензиатом порядка осуществления лицензируемой деятельности п. 404 «Положения
олицензировании отдельных видов деятельности» относит:
–систематические (два раза и более в течение 12 месяцев подряд) нарушения требований и условий, установленных нормативными правовыми актами, регулирующими лицензируемую деятельность, которые носят неустранимый характер;
–осуществление лицензиатами – банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями лицензируемой деятельности в случае отзыва согласия Национального банка на осуществление операций с ценными бумагами.
7.3. Порядок совершения сделок на рынке ценных бумаг
Основные правила совершения операций с ценными бумагами установлены «Инструкцией о порядке совершения сделок с ценными бумагами на территории Республики Беларусь» (утв. Постановлением Министерства финансов Республики Беларусь 12 сентября 2006 г. № 112 «О регулировании рынка ценных бумаг»).
Указанный документ устанавливает правила совершения сделок с большинством ценных бумаг, за исключением
109
сделок с государственными ценными бумагами, ценными бумагами Национального банка Республики Беларусь, банковской сберегательной книжки на предъявителя, чеков, депозитных и сберегательных сертификатов.
По общему правилу (п. 4 Инструкции) сделки с ценными бумагами (кроме сделок с ценными бумагами на предъявителя и векселями) совершаются в простой письменной форме путем заключения договора.
Сделки с акциями и облигациями могут совершаться как
на биржевом, так и на внебиржевом рынке. В соответствии с п. 8 Инструкции на биржевом рынке сделка совершается, если:
–обеими сторонами сделки являются профессиональные участники рынка ценных бумаг;
–сделки являются частями сделки РЕПО. Под сделкой РЕПО традиционно понимается купля-продажа ценной бумаги с обязательством обратной продажи (покупки) через определенный срок по заранее определенной цене;
–предметом сделки являются акции открытых акционерных обществ, если иное не предусмотрено законодательными актами.
Допускается заключение сделок с акциями открытых акционерных обществ на внебиржевом рынке в случаях:
–размещения акций;
–если участником сделки выступает Республика Беларусь (административно-территориальная единица);
–выкупа акционерным обществом акций собственного выпуска по требованию акционеров;
–приобретения акционерным обществом акций собственного выпуска по решению общего собрания акционеров;
–продажи акционерным обществом акций собственного выпуска инвестору на условиях, предусмотренных бизнеспланом эмитента;
–совершения сделок по решению Президента Республики Беларусь.
Сделки с акциями и облигациями на внебиржевом рынке должны быть зарегистрированы профессиональным участником рынка ценных бумаг, осуществляющим депозитарную
и(или) брокерскую деятельность. Это правило не распространяется на случаи передачи ценных бумаг:
110