- •I. Российское законодательство
- •II. Российская судебная практика
- •2.1. Общие замечания и статистика
- •2.2. Доводы российских судов при решении вопроса о допустимости ликвидации
- •2.2.1. Право на выход
- •2.2.2. Наличие у общества прибыли
- •2.2.3. Невозможность избрать единоличный исполнительный орган
- •2.2.4. Многочисленные судебные споры
- •2.3. Отдельные процедурные вопросы
- •2.3.1. На кого возлагаются обязанности по ликвидации?
- •2.3.2. Ликвидационный баланс
- •2.4. Некоторые процессуальные вопросы
- •2.4.1. Приостановление ликвидации
- •2.4.2. Признание иска
- •2.4.3. Применение новой редакции гк рф к отношениям, возникшим до 1 сентября 2014 г.
- •2.4.4. Распределение судебных расходов по делу о судебной ликвидации по иску участника
- •III. Зарубежный опыт
- •3.1. Франция
- •3.3. Германия, Австрия, Нидерланды, Испания
- •IV. Критика института принудительной ликвидации в России. Анализ de lege ferenda
- •4.1. Критика института принудительной ликвидации в России
- •4.2. Анализ de lege ferenda
- •4.2.1. Дедлок: понятие и виды
- •4.2.2. Отдельные элементы экономического анализа в тематике принудительной ликвидации по иску участника
- •4.2.3. Разграничение существенного конфликта от несущественного для целей принудительной ликвидации по иску участника
- •V. Выводы и заключение
- •2. Должны ли при принятии решения о ликвидации компании учитываться интересы общества и государства в сохранении компании?
- •3. Каковы признаки "паралича" компании? Как их отличить от обычного делового риска участия в бизнесе, в котором решения принимаются исходя из принципа большинства?
- •5. Если альтернативы существуют, то каков должен быть алгоритм их применения?
- •6. Наконец, если ликвидация судом применяется, то какова должна быть процедура и какова ее специфика по сравнению с ординарной ликвидацией, например, по решению участников?
3.3. Германия, Австрия, Нидерланды, Испания
В Германии законодательство развивалось таким образом, что сначала в законе появилась норма о возможности ликвидации корпорации по иску участника. Исключение участника или принудительный выкуп доли как альтернативные инструменты разрешения корпоративного конфликта в законе отсутствовали. Позднее суды стали осознавать, что только лишь ликвидации недостаточно, поскольку она приводит к слишком серьезным последствиям; необходима диверсификация методов разрешения конфликтов для соответствующих различных ситуаций. Так, в 1953 г. Верховный суд высказался о том, что исключение участника для определенных случаев допустимо <1>. Немецкие суды при этом аргументировали свою позицию тем, что ликвидация приводит к потере бизнеса и работы <2>. Однако § 61 немецкого Закона об ООО <3>, по сути, не менялся вплоть до сегодняшнего дня. Согласно этой норме общество может быть прекращено <4> по решению суда, если (1) достижение цели общества невозможно или (2) имеются иные важные причины для прекращения, связанные с делами общества. Иск о прекращении предъявляется к обществу. Он может быть подан только участниками, доли которых в совокупности достигают 10% уставного капитала.
--------------------------------
<1> Кузнецов А.А. Исключение участника из общества с ограниченной ответственностью. § 2 гл. I // СПС "КонсультантПлюс".
<2> Scogin H.T. Withdrawal and Expulsion in Germany: A Comparative Perspective on the "Close Corporation Problem" // Michigan Journal of International Law. 1993 - 1994. Vol. 15. P. 134 (цит. по: Кузнецов А.А. Указ. соч.; СПС "КонсультантПлюс".
<3> Закон об обществах с ограниченной ответственностью (GmbHGesetz) 1892 г. Торговое уложение Германии. Закон об акционерных обществах. Закон об обществах с ограниченной ответственностью. Закон о производственных и хозяйственных кооперативах = Deutsches Handelsgesetzbuch, Aktiengesetz, GmbHGesetz, Genossenschaftsgesetz: пер. с нем.; 2-е изд., перераб. М.: Волтерс Клувер, 2009. С. 513.
<4> В Германии (как и в некоторых других странах) проводится разделение между "прекращением" общества и дальнейшей процедурой его ликвидации с расчетами с кредиторами и распределением активов между участниками (Liquidation). Собственно говоря, термин "ликвидация" этимологически и происходит от лат. liquare - делать жидким, разжижать.
Как видно, норма Закона является каучуковой, границы ее применения определяются судебной практикой.
Австрийский Закон об ООО (GmbH-Gesetz), напротив, не содержит каких-либо конкретных положений об основаниях ликвидации общества по иску участника, хотя общая норма о том, что общество может быть ликвидировано по решению коммерческого суда (Handelsgericht), существует (§ 88).
В Нидерландах основания ликвидации юридического лица закреплены в ст. 2:21 книги второй ГК Нидерландов. Возможность ликвидации компании по иску ее участника для случаев дедлока прямо законом не предусмотрена. Однако в ч. 3 ст. 2:21 нормы указано, что суд может ликвидировать юридическое лицо, если оно нарушает законоположения, приведенные в книге второй ГК Нидерландов для соответствующего типа юридического лица или если оно действует в значительной степени в нарушение своего устава (учредительного договора). Правом запросить ликвидацию обладает прокурорская служба и любое заинтересованное лицо.
Можно лишь предположить, что теоретически дедлок может приводить к нарушениям законодательства или устава компании, в результате которых участник сможет затребовать ликвидацию. Однако, во-первых, такие ситуация неочевидны, да и в таком случае дедлок трансформируется, по сути, в нарушение норм публичного права, а во-вторых, поверхностный анализ публикаций по дедлокам не обнаруживает факта использования ликвидации для разрешения дедлока.
Зато в ГК Нидерландов есть отдельный титул, посвященный именно правилам разрешения споров между участниками корпорации (разд. 2.8.1 титула 2.8 книги второй ГК Нидерландов <1>). Из него можно судить, что в качестве основного способа разрешения спорных ситуаций законодатель рассматривал именно выкуп доли под надзором суда. Причем голландский законодатель не испугался доверить задачу оценки стоимости доли эксперту (ст. 2:339).
--------------------------------
<1> Текст ГК Нидерландов на английском языке доступен по ссылке: http://www.dutchcivillaw.com/civilcodebook022.htm (дата обращения: 09.09.2019).
В Испании с 1 сентября 2010 г. в Законе о компаниях имеется норма о возможности принудительной ликвидации общества в случае "парализации органов общества до такой степени, что она делает невозможным его функционирование" (ст. 363.1 (c), после 2011 г. норма содержится в п. "d" указанной статьи).