Экзамен зачет учебный год 2023 / Маклаков КПЗС 2-е издание 2012

названных принципов способно повлиять на реализацию прав

исвобод. Моральные гарантии заключаются в поддержке прав

исвобод через СМИ, в организации различного рода манифеста- ций для защиты нарушенных прав и свобод.

Нетрудно заметить, что политические и моральные гарантии стоят как бы за юридическими и материальными, они подразуме- ваются как необходимые. На них, однако, нельзя ссылаться при обращении в суды, включая конституционные.

Рассмотрим некоторые способы защиты прав и свобод. Самой простой и естественной является самозащита прав и свобод, ко- торая может осуществляться главным образом через коллектив- ные действия и в ряде случаев индивидуально. Например, право на забастовку может использоваться против нарушений проф- союзных прав или для защиты законных интересов трудящихся. Свобода печати используется для защиты практически всех прав

исвобод. Проведение собраний, манифестаций – обычное сред- ство выдвижения требований к самым разнообразным субъектам, включая государство.

Кчислу коллективных и индивидуальных средств самозащиты относится право на подачу петиций, которое в широком смыс- ле представляет письменное обращение, жалобу, обращенную

корганам государственной власти. Петиция предполагает обяза- тельный ответ заявителям (петиционерам). В конституционном законодательстве чаще всего под петицией понимается обраще- ние к парламенту или к одной из его палат. В регламентах па- лат почти всегда содержатся подробные нормы о рассмотрении петиций; они направляются в соответствующую постоянную ко- миссию и могут быть переадресованы органам исполнительной власти. Получаемые петиции играют определенную роль при реализации принадлежащего парламенту политического контро- ля за деятельностью правительства. В качестве примера укажем норму ст. 50 Конституции Италии 1947 г.: «Все граждане могут направлять в палаты петиции с требованием законодательных ме- роприятий или с изложением общественных нужд». Впрочем, это право может ограничиваться для определенных категорий лиц. Так, согласно п. 2 ст. 29 Конституции Испании 1978 г. запрещены коллективные петиции для лиц, служащих в вооруженных силах или военных учреждениях или корпорациях, подчиняющихся

235

военной дисциплине; эти лица могут осуществлять это конститу- ционное право только в индивидуальном порядке и в соответст- вии со специальным законодательством.

Юридические гарантии прав и свобод, как уже говорилось, включают достаточно широкий перечень. В данном случае име- ются в виду возможности обращения за восстановлением нару- шенного права или за предотвращением посягательства на какоелибо право. Такие гарантии закреплены и реализуются различны- ми отраслями права: неприкосновенность личности защищается процессуальным правом, право собственности – гражданским правом и т.д. Конституционному праву принадлежит важнейшая роль установления того или иного права, но их реализация чаще всего происходит в рамках конкретных отраслей права.

Наиболее распространенным способом защиты, безусловно, является обращение в суды и, прежде всего, в конституционные суды. Обращение в эти органы может быть двояким. В них мо- гут быть обжалованы различные акты органов государственной власти, регулирующие права и свободы, с точки зрения их соот- ветствия конституции, другими словами, можно защищать пра- ва и свободы в рамках основных полномочий этих органов, т.е. при рассмотрении соответствия законов конституции. Об этой деятельности органов конституционного контроля уже говори- лось в гл. II.

Вторым и наиболее важным случаем представляется возмож- ность обращения в названные органы самих граждан. Зарубежное законодательство знает институт непосредственного, прямого действия конституции. Такое действие имеет особое значение; при этом, однако, защищаются только права и свободы, закре- пленные в Основном законе. Так, п. 3 ст. 1 Основного закона ФРГ 1949 г.: «Нижеследующие основные права обязательны для за- конодательной, исполнительной власти и правосудия как непо- средственно действующее право». Конституция Испании 1978 г. (п. 2 ст. 53) предоставляет право каждому гражданину защищать свои права и свободы, настаивая на срочной и быстрой процеду- ре, путем личного заявления в Конституционный суд на основе применения процедуры ампаро.

После Второй мировой войны получил широкое распростра- нение институт омбудсмена (от швед. ombud – доверенное лицо,

236

поверенный, представитель, делегат). Омбудсмен является незави- симым должностным лицом, назначаемым чаще всего парламен- том по общему правилу для защиты прав граждан от произвола органов исполнительной власти. Впервые такое лицо было назна- чено в Швеции в 1809 г., затем в Финляндии в 1919 г.; Норвегия учредила этот институт в 1952 г., впоследствии этот институт полу- чил повсеместное распространение. Институт омбудсмена помога- ет, расширяет и дополняет традиционные контрольные функции парламента в отношении других органов государственной власти. Омбудсмен действует параллельно с существующими системами надзора за соблюдением прав человека (суд, прокуратура и др.).

Институт омбудсмена встречается за рубежом в двух раз- новидностях. Наиболее часто омбудсмены – должностные лица, контролирующие весь блок прав и свобод. Иногда встречаются омбудсмены, действующие в специальной, очень узкой области, где наиболее часто нарушаются права и свободы. Например,

вКанаде действует комиссар по официальным языкам, в провин- ции Виктория этой же страны – комиссар в исправительной об- ласти. Армия – государственная структура, в которой права и сво- боды нередко находятся под угрозой. В Основном законе ФРГ (ст. 45-b) указан в качестве вспомогательного органа Бундестага уполномоченный по обороне.

Контрольные полномочия омбудсмен по общему прави- лу осуществляет на основе жалобы конкретного лица. Нередко

взаконодательстве устанавливается требование исчерпания всех правовых возможностей для защиты своих прав и свобод. Практически всегда омбудсмен напрямую контактирует с граж- данами. Некоторым исключением является Парламентский ко- миссар в Великобритании, которому жалобы подаются только через парламентариев. Чаще всего омбудсмены не обладают правом принятия решения по конкретному делу, но у них име- ются иные возможности для воздействия на контролируемые органы. Свои полномочия омбудсмены осуществляют посредст- вом внесения представлений по конкретным делам, направления предложений в правительство и парламент о совершенствовании законодательства.

Как правило, статус омбудсмена регулируется обычным зако- нодательством, но иногда он предусмотрен и в конституционных

237

актах.ОзакреплениивОсновномзаконеФРГ1949г.институтаупол- номоченного по обороне уже говорилось. Статья 54 Конституции Испании 1978 г. учредила должность Народного защитника, ко- торый является высшим уполномоченным Генеральных кортесов, назначенным ими для защиты прав и свобод граждан.

В странах Латинской Америки широко известен и консти- туционно закреплен особый институт ампаро (аmparo), поч- ти неизвестный европейскому и североамериканскому праву. Ампаро в переводе с испанского переводится как «поддерж- ка», «покровительство», «защита», «помощь»; он появился в ка- честве основного элемента защиты прав и свобод в Испании. Предусмотренная вторым абзацем ст. 53 Конституции 1978 г. процедура наиболее часто используется как обычное ампаро и конституционное ампаро. В первом случае право обжалова- ния принадлежит любому физическому или юридическому лицу, когда нарушены его права и свободы, предусмотренные

встатьях с 14-й по 29-ю Конституции, а не с 14-й по 52-ю ста- тью. Рассмотрение дела производится судьей общей юрисдик- ции в отношении каких-либо гражданских и уголовных дел, ад- министративных актов. Если же жалобщик не добился успеха

вобычном суде, то он может обращаться за защитой своих кон- ституционных прав в Конституционный трибунал. В частности, можно обращаться в этот Трибунал в отношении права на ра- венство, права на жизнь, на физическую и моральную неприкос- новенность, права на свободу идеологии, вероисповедания и от- правления культа, на свободу и безопасность, право на честь, личную и семейную тайну и на собственное имя и др. На прак- тике огромное большинство обращений за защитой в порядке ампаро основано на нормах ст. 24 Конституции, т.е. на праве, связанном судебной защитой, т.е. в отношении судебных реше- ний. В 2005 г. таких обращений было 87,41% от общего числа; на втором месте стоит обращение за защитой на основе ст. 14 Конституции (принцип равенства) – 16,66%. Обращение на осно- ве других норм носит маргинальный характер 102. Рассмотрение жалоб в порядке ампаро отличается от рассмотрения в порядке

102Bon P. Amparo (Recours d’-). Dictionnaire des droits de l’Homme. Sous la direction de J. Andriantsimbazovina, H. Gaudin, J.-P. Marguénaud, S. Rials, F. Sudre. P., 2008. P. 32.

238

конституционности тем, что в первом случае рассматривается какой-либо акт или решение с точки зрения защиты конститу- ционного права, хотя судьи толкуют соответствующие законы. Обращаться за защитой могут как физические, так и юриди- ческие лица, а также Народный защитник (испанский омбуд- смен) и прокуратура. Нельзя жаловаться на парламентские акты, не носящие законодательного характера, издаваемые Генеральными кортесами, ассамблеями автономных сообществ. На практике против парламентских актов подается очень не- много жалоб. В 2005 г. общее число обращений со стороны физических и юридических лиц достигло 9476 (8515 – от физи- ческих лиц, 885 – от юридических, и 76 – от юридических лиц публичного права) 103. Ампаро в Испании стало «жертвой своих успехов»: установлена фильтрация жалоб в Конституционный суд и 90% их них безмотивно отклоняется, решение фильтра- ционной комиссии из трех судей (единогласное решение) при этом не публикуется. Рассмотрение дел в порядке ампаро стало основным занятием этого Суда (в 2005 г. на 9708 запросов 9476 или 97,81% приходилось на дела ампаро и при этом Суд редко укладывается в установленные сроки рассмотрения.

3. Международные гарантии прав и свобод

Международные гарантии, как правило, дополняют внутригосу- дарственные гарантии. Как уже говорилось, введение этих гарантий стало результатом Второй мировой войны. Международная защи- та прав и свобод осуществляется учрежденными для этого специ- альными органами и внутригосударственными органами (судами), когда они рассматривают дело наоснове международного договора.

Как известно, международные организации подразделяются на правительственные и неправительственные. Права и свободы защищаются и теми и другими. Неправительственные органи- зации не могут требовать от государств принятия каких-либо мер по защите, их влияние скорее косвенное, они привлека- ют внимание общественного мнения к конкретным проблемам.

239

Например, Международный красный крест проводит различного рода обследования, осуществляет материальную и медицинскую помощь больным, раненым, пострадавшим от чрезвычайных происшествий. В последние несколько лет связь между гумани- тарными мероприятиями и защитой прав и свобод стала вполне очевидной.

Защита прав и свобод в рамках международных правитель- ственных организаций проводится главным образом на универ- сальном уровне в рамках ООН и в региональных международных организациях. Устав ООН предусмотрел в качестве одной из це- лей Организации «вновь утвердить веру в основные права чело- века, в достоинство и ценность человеческой личности, в равно- правие мужчин и женщин и в равенство прав больших и малых наций» 104.

На универсальном уровне, т.е. в рамках ООН, действует зна- чительное число органов, призванных обеспечивать защиту прав и свобод. Их можно разделить на две категории. Первая катего- рия включает Совет по правам человека и Верховного комиссара по правам человека. Совет был учрежден Генеральной ассамблеи ООН 3 апреля 2006 г. и состоит из 47 членов, распределенных по основным регионам мира; он заседает в Женеве и является вспомогательным органом Генеральной ассамблеи ООН. Этот Совет заменил Комиссию по правам человека, которая была упразднена по политическим причинам. Комиссия занималась главным образом не защитой прав и свобод, а критикой в адрес ряда стран 105. Свою работу Совет начал в июне 2006 г. На его обя- занности лежит защита прав человека и всех основных свобод. Он рассматривает случаи нарушения прав человека, носящих во- пиющий и систематический характер и вырабатывает рекоменда- ции для их устранения.

Верховный комиссар Объединенных Наций по правам чело- века (этот институт был создан в 1993 г.) находится в Женеве и яв- ляется официальным представителем ООН по вопросам, отно- сящимся к правам человека. Комиссар, напрямую подчиненный

104Международные акты о правах человека. Сб. документов. С. 37.

105Oberdorff H. Droits de l’homme et libertés fondamentales. P., 2008. P. 204.

240

Генеральному секретарю ООН, занимается контролем за соблю- дением прав человека во всем мире и обязан принимать меры к их устранению. Это лицо поддерживает контакты с нацио- нальными правительствами и с неправительственными органи- зациями для того, чтобы усилить защиту прав и свобод человека на национальном уровне, и он сотрудничает с Советом по правам человека.

Вторую категорию составляют семь органов, образованных на основе различных международных конвенций, принятых ООН. К ним относятся Комитет по правам человека, созданный на осно- ве Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 г.; Комитет по экономическим, социальным и культурным правам на основе Международного пакта об экономических, соци- альных и культурных правах, образованный Экономическим и со- циальным советом ООН в 1985 г.; Комитет по ликвидации расовой дискриминации, учрежденный на основе Международной кон- венции о ликвидации всех форм расовой дискриминации 1965 г.; Комитет по ликвидации дискриминации в отношении женщин, учрежденный на основе Конвенции о ликвидации всех форм дис- криминации в отношении женщин 1979 г.; Комитет против пыток из десяти экспертов, образованный на основе Конвенции против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих досто- инство видов обращения и наказания 1984 г.; Комитет по правам ребенка, образованный на основе Конвенции о правах ребенка 1989 г.; Комитет по делам трудящихся-мигрантов, учрежденный Международной конвенцией о защите прав всех трудящихся-ми- грантов и членов их семей 1990 г. Каждый из названных семи коми- тетов, состоящих исключительно изнезависимых экспертов, специ- алистов в своей области, следит за соблюдением соответствующей международной конвенции.

Некоторые международные конвенции или пакты предусма- тривают механизмы контроля по жалобам, подаваемыми либо частными лицами, либо государствами. Жалобы должны быть адресованы в соответствующую инстанцию, называемую «комите- том» (их семь, как уже было указано). Все комитеты независимы от государств, членов ООН, и включают экспертов, обладающих «высокими моральными качествами, беспристрастностью и при- знанной компетентностью» в соответствующей области.

241

Например, согласно Факультативному протоколу к междуна- родному пакту о гражданских и политических правах 1966 г. ка- кое-либо лицо может обращаться в Комитет по правам челове- ка с тем, чтобы нарушение в отношении него было рассмотрено. Государство, в котором произошло нарушение, обязано в течение шести месяцев представить Комитету письменные объяснения или заявления, разъясняющие поставленный вопрос и сообщить о мерах, им предпринятых. Пакт не содержит норм о наложении каких-либо санкций на государства, нарушающие нормы этого Пакта, и по сути дела ограничивается международной техниче- ской поддержкой государств, стремящихся реализовать положе- ния названного Пакта.

На универсальном уровне действует контроль за соблюдени- ем прав человека по докладам в адрес Генерального секретаря ООН, представляемым государствами – участниками междуна- родных конвенций. Такая процедура предусмотрена Конвенцией ликвидации всех форм расовой дискриминации 1965 г., Международным пактом о гражданских и политических правах 1966 г., Конвенцией о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин 1979 г., Конвенцией против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов об- ращения и наказания 1984 г., Конвенцией о правах ребенка 1989 г. Представляемые доклады рассматриваются указанными выше ко- митетами из независимых экспертов. Такой контроль можно на- звать административным, хотя он может иметь и политический характер. Названная система контроля по докладам государств не совсем результативна. Практика показывает, что доклады не представляются вовремя, сильно запаздывают; государства да- леко не всегда указывают правдивые факты, особенно когда речь идет о правах ребенка или о расовой дискриминации 106.

Кроме органов, действующих на основе международных до- говоров, в настоящее время действует много неправительственных организаций, которые наблюдают и доводят до сведения между- народных и внутригосударственных органов факты нарушения прав и свобод. Например, наиболее известны такие организации,

242

как Эмнисти интернейшнл, Международная федерация прав че- ловека, Международная комиссия юристов.

Наконец, упомянем и о том, что на международном уров- не работает ряд судебных органов, призванных рассматривать уголовные дела о нарушении прав человека; к ним, в частности, относится Международный трибунал по Югославии, образован- ный Советом безопасности ООН в 1991 г. В 1998 г. был образо- ван Международный уголовный трибунал; в начале 2009 г. начал работать Специальный трибунал для Ливана, в задачу которого входит уголовное преследование лиц, ответственных за убийство экс-премьера Ливана Рафика Харири. О некоторых судебных ор- ганах будет более подробно рассказано в гл. X.

Что же касается международной региональной системы защи- ты прав и свобод, то в современном мире существует несколько систем, важнейшими из которых являются европейская и аме- риканская, опирающиеся на соответствующие международные акты о правах и свободах.

Первая, наиболее развитая, создана в рамках Совета Европы; в качестве своей основы она имеет Конвенцию о защите прав человека и основных свобод 1950 г. и дополнительные протоко- лы к ней, Пересмотренную социальную хартию, новая редакция которой была подписана 3 мая 1996 г., и Конвенцию о защите прав человека и его достоинства оставаться человеком при при- менении биологических и медицинских средств от 4 апреля 1997 г. Социальная хартия содержит целый набор экономиче- ских и социальных прав; соблюдение этих прав контролируется с помощью докладов, представляемых государствами-участни- ками Генеральному секретарю Совета Европы каждые два года Комитетом экспертов. Замечания Комитета экспертов направля- ются соответствующим государствам с «рекомендациями» по по- воду соблюдения прав и свобод, закрепленных в Хартии.

Содержащиеся в названных актах права и свободы не могут быть признаны совсем оригинальными, но они более детализиро- ваны, чем во Всеобщей декларации прав и свобод 1948 г. В них за- креплены главным образом личные и отчасти политические и эко- номические права и свободы. Конвенция 1950 г. учредила доста- точно эффективный механизм соблюдения названных в ней прав и свобод. Европейский суд по правам человека – международный

243

судебный орган, – включающий членов от всех государств – чле- нов Совета Европы, рассматривает жалобы на нарушения, допу- щенные государствами-членами.

Конвенция о защите прав человека и его достоинства оста- ваться человеком при применении биологических и медицин- ских средств от 4 апреля 1997 г. дополняет Конвенцию 1950 г.

изакрепляет права, не указанные в последней. Документ по- строен на трех главных принципах: 1. требование согласия при медицинском или биологическом вмешательстве, 2. право быть информированным о таком вмешательстве (дополняющий пер- вый принцип – человек должен быть информирован о целях, ха- рактере, рисках медицинского вмешательства или исследования, проводимого в медицинских целях) и 3. «неинструментализация» (non instrumentalisation) человеческого тела (этот принцип запре- щает применение некоторых процедур, в частности, применение тестов на генетические заболевания и др.).

Когда мы говорим о региональной защите прав и свобод

вЕвропе, то следует упомянуть и о такой же защите в рамках Европейского союза (см. ниже § 9).

Защита прав и свобод на американском континенте произ- водится в рамках Организации американских государств и осно- вывается на Американской конвенции о правах человека 1969 г.

идвух дополнительных протоколах к ней: Дополнительном протоколе, касающемся экономических, социальных и культур- ных прав от 17 ноября 1988 г. и Протоколе об отмене смертной казни от 8 июня 1990 г. Круг прав и свобод имеет значитель- ное сходство с содержащимся в Европейской конвенции 1950 г.; права и свободы защищаются сначала в Межамериканской

комиссии по правам человека (первая инстанция) и за- тем в Межамериканском суде по правам человека (вторая инстанция).

Еще одним региональным актом является Арабская хартия прав человека, выработанная в рамках Лиги арабских государств 15 сентября 1994 г. Эта Хартия до сих пор не вступила в силу из-за недостаточного числа государств, ее ратифицировавших. Закрепленные в ней права и свободы во многом схожи в права- ми и свободами, содержащимися в других международных ак- тах, и включают гражданские, политические, экономические,

244