Экзамен зачет учебный год 2023 / Маклаков КПЗС 2-е издание 2012

Предметное содержание некоторых прав и свобод в зарубежных странах § 5

взначительной мере нарушается практикой трайбализма (от англ. tribe – племя, клан, род; во фр. транскрипции – tribalisme (трибализм) – племенной строй, стремление к племенному обо- соблению, образование групп в обществе). Трайбализм в самом общем смысле представляет собой поддержание обособленно- сти племенных, клановых структур в различных областях обще- ственной жизни. Это явление наиболее распространено в странах Африки. С точки зрения принципа равноправия он заключается

впредоставлении выходцам из определенных племен или обо- собленных групп различного рода привилегий. Нередко лицо, завоевавшее какой-либо государственный пост, назначает своих родственников, соплеменников на государственные должности. В российской действительности близкими явлениями считаются кумовство, семейственность, протекционизм.

Что же касается территориальной позитивной дискримина- ции, то она проявляется в том, что отдельным территориям в го- сударстве предоставляются различного рода привилегии (в нало- говой области, образования, строительстве и др.). Основаниями таких льгот могут служить либо особая значимость этих терри- торий, либо их состояние (депрессивные районы, чрезвычайные

происшествия и др.). Предоставляемые льготы и привилегии в конечном итоге достаются проживающему на территории на- селению. Впрочем, этот вид позитивной дискриминации прямо не относится к теме главы.

3. Предметное содержание некоторых прав и свобод96

В личных правах и свободах основополагающим является право на жизнь – наиглавнейшее условие существования и физиче- ской определенности любого лица. В некоторой мере это право пересекается с правом на существование представителей живот- ного мира. Человек отличается только наличием у него юриди- ческого права на жизнь и других прав и свобод. Вопрос о праве на жизнь для представителей животного мира решается в рамках

96В каждом блоке прав и свобод рассматриваются одно-два конкретных права или свободы, представляющиеся нам наиболее важными.

215

экологического права, устанавливающего виды животных, не под- лежащих уничтожению.

Важен вопрос о начале существования права на жизнь. Существуют две основные точки зрения на эту проблему – с мо- мента зачатия и с момента рождения ребенка.

С правом на жизнь связано несколько институтов, ограничива- ющих или уничтожающих жизнь. Прежде всего к ним относится смертная казнь. Ряд зарубежных конституций запрещает ее (на- пример, ст. 102 Основного закона ФРГ 1949 г., ст. 10 Конституции Швейцарии 1999 г.). Современное международное право отрица- тельно относится к применению смертной казни как на универ- сальном, так и на региональном уровне.

Смертная казнь применяется государством в качестве на- казания за совершенное преступление и ограничивает право на жизнь; ограничение, таким образом, идет со стороны государ- ства. В последнее время появилось право на смерть, которое осу- ществляется по воле самого лица. Это право имеет два аспекта. Первый – суицид, т.е. уход из жизни по собственному желанию; такой уход уголовно ненаказуем, хотя и осуждается морально.

К добровольному уходу из жизни относится эвтаназия (от греч. enthanasia – в свою очередь от “eu” – «хорошо», “thanatos” – «смерть», т.е. хорошая, спокойная, легкая смерть). Эвтаназия свя- зана с просьбой к третьему лицу или лицам вызвать свою смерть

стем, чтобы облегчить страдания. Различают пассивную и актив- ную эвтаназию. Первая (или ортотаназия – orthothanasie) связана

спрекращением оказания помощи больному человеку и смерть, таким образом, наступает своим чередом. Активная эвтаназия предполагает вмешательство со стороны третьих лиц по просьбе страдающего человека. За рубежом существует практически од- нозначное негативное отношение к активной форме эвтаназии; что же касается пассивной ее формы, то в некоторых странах (на- пример, в Швеции и Финляндии) не считается противозаконным отказ от поддержания жизни. Некоторое исключение представ- ляет институт суицида и эвтаназии в Швейцарии. В этой стране больной пишет заявление о добровольном желании покончить

ссобой, прилагает к нему справку о неотвратимости летального исхода и приглашает ассистента к себе на дом или в больницу из одного из двух специализированных учреждений, которое

216

Предметное содержание некоторых прав и свобод в зарубежных странах § 5

помогает совершить суицид. Ассистент подготавливает препа- рат, но принимать его должно само лицо. После наступления смерти ассистент вызывает полицию и следователя для констата- ции кончины. Согласно ст. 115 УК Швейцарии оказание помощи в акте самоубийства, если это не преследует личных корыстных целей, не наказуемо. Практика такова: около 100 человек в год уходят из жизни добровольно; иногда этими правилами пользу- ются и иностранцы.

Ограничениями права на жизнь, если она рассматривается как начинающаяся с момента зачатия, являются несколько инсти- тутов, воздействующих на естественное развитие человека со вре- мени зачатия. Прежде всего, к ним относится право на пользо- вание противозачаточными средствами, которое осуществляется по собственной воле женщины. Крайне отрицательную позицию по отношению к этому праву, как и к праву на производство абортов, также реализуемому по воле женщины, не желающей иметь ребенка, занимает католическая церковь. Она рассматрива- ет эти способы прерывания жизни человека как желание придать сексуальности приоритет по отношению к любви, эгоизму по от- ношению к достоинству человеческой личности и узурпировать власть, принадлежащую Богу. На это указывал Папа Римский Иоанн Павел II в речи 17 сентября 1983 г. в Риме: «Только Бог об- ладает властью принять решение в последней инстанции от за- чатия до существования человека» 97.

Иногда в многонаселенных странах (несколько десятилетий назад в Китае и в Индии, например) неоднократно поднимался вопрос о стерилизации людей для того, чтобы они не могли про- должать своего рода и тем самым была ограничена численность населения страны, испытывавшей экономические, территориаль- ные и другие трудности. К этому институту примыкает проблема регулирования семьи, получившая закрепление в Конституции Китая 1982 г. Статья 25 этого акта установила: «Государство осу- ществляет планирование рождаемости, с тем чтобы привести рост населения в соответствие с планами экономического и со- циального развития».

217

С развитием медицины в последние десятилетия возникло несколько институтов, тесно примыкающих к праву на жизнь

ивлияющих на основы человеческой природы. К ним относится так называемое «право распоряжаться своим телом», в которое входит право на изменение своего пола; оно осуществляется хи- рургическим путем. Транссексуализм затрагивает право на физи- ческую неприкосновенность человека и включает много проблем морального характера, включая проблему уникальности челове- ческой личности, защиты частной жизни и личного достоинства, как и пределы распоряжения своим телом.

Всостав права распоряжения своим телом входит и проблема коммерческого или некоммерческого использования его органов, изымаемых для того, чтобы быть пересаженными другим лицам. Эта проблема включает две – изъятие органов тела при жизни человека и после его смерти (почки и др.). К ним примыкает

ипроблема изъятия с целью дарения или продажи продуктов че- ловеческого тела – генетических материалов (спермы и женских зародышевых клеток), а также крови, используемой для перели- вания другим лицам.

Право на свободу – может пониматься в двух смыслах. В пер- вом смысле (широком) – право человека и гражданина самому распоряжаться своей судьбой, вступать в брак, выбирать про- фессию и т.д. Другими словами, делать все то, что не запрещено законом. Наибольшей эмоциональной и юридической силой об- ладает знаменитая формулировка ст. 4 французской Декларации прав и свобод человека и гражданина 1789 г.: «Свобода состоит в возможности делать все, что не вредит другому: таким образом, осуществление естественных прав каждого человека имеет лишь те границы, которые обеспечивают другим членам общества поль- зование теми же правами. Эти границы могут быть установлены только законом». Международное и внутреннее право не только устанавливают ограничения в отношении некоторых действий человека (введение уголовно-, административно- и гражданскоправовых санкций за совершение указанных в нормах действий или бездействия), но также юридическими мерами препятствуют введению такого положения, когда человек не может пользовать- ся свободой. В данном случае мы имеем в виду институт рабства

ипринудительного труда.

218

Предметное содержание некоторых прав и свобод в зарубежных странах § 5

На право на свободу посягает и использование принудитель- ного труда. Его определение дается в Конвенции о принудитель- ном труде 1930 г. Такой труд означает «всякую работу или служ- бу, требуемую от какого-либо лица под угрозой наказания, для которой это лицо не предложило добровольно своих услуг» 98. Исключениями считаются труд в силу законов о воинской служ- бе, работа, являющаяся частью гражданских обязанностей, работа вследствие решения судебного органа, работа при чрезвычайных обстоятельствах и некоторые другие. Конвенция об упразднении принудительного труда 1957 г. расширила понимание принуди- тельного труда.

Запрещение рабства или совершение действий, связанных с рабством, в послевоенном зарубежном конституционном зако- нодательстве не встречается (нередко было в конституционном материале второй «волны»), хотя они включаются лишь в уго- ловное законодательство. Нормы же о запрещении принуди- тельного труда все еще являются предметом конституционного регулирования (ст. 48 Конституции Болгарии 1991 г., п. 3 ст. 22 Конституции Греции 1975 г., ст. 18 Конституции Японии 1947 г.

идр.). Зарубежное конституционное законодательство устанав- ливает возможность принудительного труда только при наличии определенных оснований, вызванных чрезвычайными обстоятель- ствами в жизни страны. Например, п. 2 и 3 ст. 12 Основного зако- на ФРГ определили, что «никто не может быть принуждаем к вы- полнению какой-либо определенной работы иначе как в рамках обычной, всеобщей и равной для всех публичной повинности»

ичто «принудительный труд допускается только при лишении свободы по приговору суда».

Под вторым пониманием права на личную свободу разумеет- ся личная свобода человека и гражданина, допускающая ее лише- ние только в случаях и формах, указанных в законе. Именно такая форма свободы имеется в виду, когда провозглашается: «Свобода личности ненарушима» (ст. 13 Конституции Италии 1947 г.) или «Каждый человек имеет право на свободу и безопасность» (ст. 17 Конституции Испании 1978 г.). О возможностях задержания,

219

ареста, содержания под стражей обычно говорится в уголовнопроцессуальном законодательстве, но иногда такие нормы содер- жатся и в конституциях. Важнейшим в данном случае является установление срока содержания под стражей без предъявления об- винения и общая длительность содержания до рассмотрения дела в суде. Например, согласно п. 2 ст. 17 Конституции Испании 1978 г. «предварительное заключение не может длиться дольше, чем это необходимо для выяснения всех обстоятельств дела, ив любом слу- чае – максимум 72 часа, по истечении которых задержанный дол- жен быть либо освобожден, либо передан судебным властям».

Право на личную неприкосновенность и на уважение достоинства личности – два достаточно тесно связанных ин- ститута. Под неприкосновенностью личности понимается недо- пущение посягательства на его жизнь, здоровье и телесную не- прикосновенность. Данное право – нередкий элемент правового положения личности, закрепляемого в зарубежных конституци- ях. Например, согласно ст. 15 Конституции Испании 1978 г. «все имеют право на жизнь, на физическую и моральную неприкос- новенность и ни в коем случае не могут подвергаться пыткам или негуманным или унизительным наказаниям». Основной закон ФРГ 1949 г. (п. 2 ст. 2) говорит о праве каждого на жизнь и личную неприкосновенность.

С личной неприкосновенностью связано и право на уважение достоинства человека, под которым понимается уважение лично- сти как таковой со стороны окружающих и со стороны органов государства в отношениях с индивидами. В основе такого отноше- ния лежит осознание личностью своего человеческого достоинст- ва, своего положения в обществе. Статья 13 Конституции Японии более четко, чем другие аналогичные акты, выразила эту фунда- ментальную идею: «Все люди должны уважаться как личности. Их право на жизнь, свободу и на стремление к счастью является, поскольку это не нарушает общественного благосостояния, выс- шим предметом заботы в области законодательства и других го- сударственных дел».

С реализацией права на личную неприкосновенность и на уважение достоинства связано запрещение пыток, а также жестокого, бесчеловечного или унижающего достоинство чело- века обращения и наказания. Такие запреты содержатся в ст. 7

220

Предметное содержание некоторых прав и свобод в зарубежных странах § 5

Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 г. и в ст. 3 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 г. Конституционное законодательство ин- тегрировало в свой состав названные международные стандарты. В частности, ст. 10 Конституции Швейцарии 1999 г. установила, что «каждый человек имеет право на личную свободу, в частности на физическую и психическую неприкосновенность и на свободу передвижения. Пытки и любое другое воздействие или жестокие, бесчеловечные или позорящие наказания запрещаются».

Право на личную жизнь, которое иногда понимается как неприкосновенность личной жизни, закреплено в между- народном праве. На универсальном уровне оно содержится в ст. 17 Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 г.; на региональном уровне – в ст. 8 Европейской кон- венции о защите прав человека и основных свобод 1950 г. Под правом на личную жизнь понимается недопущение вмешатель- ства в частную жизнь лица органов государства или других лиц, за исключением случаев точно установленных законодательством, а также обеспечение возможностей для того, чтобы человек мог продолжать свое биологическое существование (в последнем слу- чае имеется в виду его право на нормальную семейную жизнь) 99.

Международное право указывает на возможности вмешатель- ствагосударствавличнуюжизньчеловека.НазваннаяЕвропейская конвенция допускает подобные действия только в случаях, преду- смотренных законом и необходимых в демократическом обществе

99Вероятно, одним из первых судебных признаний права на личную жизнь в Европе было дело в отношении артиста Рашеля (Rachel), рассмотренное в 1858 г. трибуналом по гражданским делам в департаменте Сена; трибуналом было вынесено решение об осуждении публикации портрета этого знаменитого в то время комика на смертном одре. Прокурор, обвинявший по этому делу, указал на личную жизнь как на право, принадлежащее индивиду: «Каков бы ни был по своему значению артист, какое бы место ни занимал в истории какой-либо человек, все они имеют личную жизнь, отличающуюся от их общественной жизни, имеют свой домашний очаг, отделенный от сцены и форума. Они могут захотеть умереть в безвестности,

вкоторой они жили, или потому что они жили в триумфе». Десять лет спустя, ст. 11 Закона от 11 мая 1868 г. закрепила норму, согласно которой «любая публикация

впериодической печати фактов о личной жизни составляет уголовный проступок (contravention), наказываемый штрафом в 500 франков». См.: Colliard Cl.-A., Letteron R. Libertés publiques. 8-e éd. P., 2005. Р. 357.

221

в интересах государственной безопасности и общественного спо- койствия, экономического благосостояния страны, в целях пре- дотвращения беспорядков или преступлений, для охраны здоро- вья или нравственности или защиты прав и свобод других лиц.

Второй составляющий элемент права на личную жизнь – пра- во на тайну некоторых обстоятельств жизни человека, которая имеет два аспекта – тайну переписки и право на защиту инфор- мации, касающейся личности. Тайна личной жизни предполага- ет запрет на несанкционированное получение и на разглашение изображения лица, его голоса, сведений о его личной жизни. Тайна переписки сначала распространялась на письменные со- общения лиц, а потом стала включать сообщения по телеграфу, телефону и другим информационным сетям.

Начиная с 70-х гг. XX в. в связи с достижениями информа- тики появилась угроза праву на личную жизнь, а именно стали более доступными посягательства на сведения именного характе- ра. Информация стала распространяться по информационным сетям (компьютерным и др.) государственными органами и не- государственными учреждениями и организациями. В резуль- тате тайна частной, личной жизни человека, ее интимность по- пали под угрозу постепенного попрания и исчезновения. Данная проблема получила свое разрешение в каждой стране по-своему. В Швеции, ФРГ, Франции, Дании, Австрии и Люксембурге име- ется на этот счет специальное законодательство. В Испании

иПортугалии она стала предметом конституционного регулиро- вания. Злоупотребление передачей информации не было бы воз- можным, если бы государства имели одинаковое законодатель- ство на этот счет. Различные подходы в таком регулировании ведут к тому, что от такой передачи проигрывают страны, име- ющие более либеральное законодательство, слабее защищающее личную жизнь человека. Актом, накладывающим обязательства на государства в названной области, стала Конвенция о защите лиц в отношении автоматической обработки сведений личного характера, выработанной в рамках Совета Европы и принятой им 28 января 1981 г. Цель данного акта – защита личной жизни человека от свободного международного обмена информаци- ей. Конвенция направлена на разрешение конфликта двух прав

исвобод: права на распространение и получение информации

222

Предметное содержание некоторых прав и свобод в зарубежных странах § 5

и права на неприкосновенность личной жизни. Причем ст. 6 уста- новила, что некоторые сведения (они названы особыми) не могут быть предметом автоматической обработки, если только вну- треннее законодательство не предусматривает соответствующих гарантий. К этим сведениям отнесены данные личного характера, раскрывающие расовое происхождение, политические взгляды, религиозные или другие убеждения, а также сведения личного характера о здоровье или сексуальной жизни.

С личными правами и свободами связано своеобразное право на ответ, позволяющее в определенной мере защищаться от пося- гательств на честь, достоинство и репутацию в средствах массовой информации (см. ниже).

Перейдем к рассмотрению некоторых политических прав

исвобод. Эти права, как и личные, могут быть сгруппированы в небольшие блоки. Важнейшим политическим правом является избирательное право. Этот институт специально рассматрива- ется в гл. VII.

Свобода выражения мнения представляет возможность лицу думать, размышлять о чем-либо и выражать свои взгляды вовне по разнообразным вопросам различными способами. К по- следним относится слово, печать, организация представлений, передач по радио и телевидению и другие способы (например, через Интернет). Юридически первое закрепление содержалось в ст. 11 французской Декларации прав человека и гражданина 1789 г.: «Свободное сообщение другим мыслей и мнений есть одно из драгоценнейших прав человека; поэтому всякий гражданин может свободно высказываться, писать, печатать, неся ответствен- ность за злоупотребление этой свободой в случаях, установлен- ных законом». Названная свобода – обобщающее право человека

игражданина. Укажем, что свобода выражения мнения часто за- крепляется в конституционном материале. Так, в ст. 5 Основного закона ФРГ 1949 г. указывается: «(1) Каждый имеет право свобод- но выражать и распространять свое мнение устно, письменно

ипосредством изображений и беспрепятственно черпать знания из общедоступных источников. Свобода печати и информации посредством радио и кино гарантируется. Цензуры не существует.

(2) Границы этих прав указываются предписаниями общих зако- нов, законодательных положений об охране молодежи и правом

223

на честь личности». Статья 21 Конституции Италии 1947 г. это же право закрепляет в более краткой форме: «Все имеют право свободно выражать свои мысли устно, письменно и любым иным способом их распространения. Печать не может подлежать разре- шению или цензуре». Не существует неограниченного пользова- ния свободой выражения мнения, поскольку в этом случае такое право приходит в противоречие с правами других лиц (например, с правом на уважение личной жизни) или с интересами государ- ства. Поэтому законодательно устанавливаются соответствующие ограничения, обычно диктуемые соображениями соблюдения го- сударственной и другой тайны, обеспечения безопасности, охра- ны общественного порядка, интересами следствия и др. Кстати, и в международных документах такие ограничения закреплены. В частности, Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г. (ст. 19) такими обстоятельствами называет ограниче- ния, которые должны быть установлены законом и являться необ- ходимыми: а) для уважения прав и репутации других лиц; б) для охраны государственной безопасности, общественного порядка, здоровья или нравственности населения.

Кратко рассмотрим некоторые из составных элементов пра- ва на выражение мнения. Свобода слова предполагает свобод- ное выражение своих идей, мыслей устным путем. Эта свобода была особенно часто закрепляема в конституционном материале

вXVIII, XIX и начале XX вв.; этот термин почти исчез в конститу- циях в послевоенный период; гораздо чаще стала закрепляться свобода распространения мнений. Примером закрепления этой свободы является норма Первой поправки к Конституции США 1787 г., запрещающей Конгрессу издавать законы, «ограничиваю- щие свободу слова или печати».

Право на свободу слова, как, впрочем, и другие политиче- ские права, дифференцируются в зависимости от существующего

встране политического режима. При тоталитарных и авторитар- ных режимах устанавливаются различного рода уголовно-наказу- емые запреты за пропаганду и агитацию (включая и устным пу- тем), направленные против существующего строя.

Свобода печати – одно из первых требований революцион- ной буржуазии. Эта свобода была тем «полем», на котором раз- вертывалась борьба между «либералами» и «реакционерами», т.е.

224