Экзамен зачет учебный год 2023 / Маклаков КПЗС 2-е издание 2012

1949 г. (п. 3 ст. 5): «Искусство и наука, исследования и преподава- ние свободны. Свобода преподавания не освобождает от верности Конституции». Такого рода конституционное закрепление не ука- зывает направлений, по которым должны развиваться культура и наука. Обязанность государства состоит в оказании поддержки этим областям человеческих знаний. Плюрализм остается важней- шим принципом развития этих областей. Свобода творчества – одна из возможностей человека для самовыражения в различных областях науки, техники, искусства. Она получает выражение вкон- ституционном материале. Например, согласно ст. 20 Конституции Испании 1978 г. признаются и защищаются следующие права:

–свободное выражение и распространение взглядов, идей и мнений в устной, письменной форме или иными средст- вами воспроизведения;

–производство и создание литературных, художественных, научных и технических произведений;

–свобода преподавания.

Кэтой сфере культурно-духовных отношений примыкает

изакрепляемая в конституционном законодательстве возмож- ность и необходимость заботиться о сохранении исторического

икультурного наследия. Обязанность заботиться об этой обла- сти отношений появилась только в третьем «поколении» прав, свобод и обязанностей. В конституционном законодательстве эта обязанность встречается нечасто; при этом в разных актах уста- навливается различный ее объем. Наиболее широкое закрепле- ние эта обязанность получила в Конституции Испании 1978 г.,

вкоторой ей посвящено две статьи. Статья 3 говорит о богатстве языковых особенностей страны, являющихся культурным насле- дием, пользующимся особым уважением и защитой, а ст. 46 на- кладывает обязательства на публичные власти, которые должны гарантировать сохранение и защиту исторического, культурного

ихудожественного наследия народов Испании и богатств, его со- ставляющих, независимо от их правового режима и принадлеж- ности. Основной закон Греции 1975 г. также говорит лишь об обя- занностях государства по защите культурной среды (п. 1 ст. 24); памятники, а также исторические места и их составные части находятся под защитой государства. Закон устанавливает огра- ничения для использования права собственности, необходимые

285

для такой защиты, а также правила и порядок возмещения, пре- доставляемого владельцам такой собственности. Историческое

икультурное наследие страны – это своего рода ее корни, ее фун- дамент, позволяющие данной стране самоидентифицироваться, выделиться из числа других, установить свои особенности. Для проживающего в стране населения такое наследие – важнейшая часть его мироощущения, его понимания роли и места его стра- ны, его предков, его самого в историческом развитии. С сохра- нением культурного и исторического наследия связана возмож- ность свободного доступа к ним, которая является составной ча- стью права на участие в культурной жизни.

Совершенно иной подход к конституционному закрепле- нию культурно-духовных отношений демонстрировало и де- монстрирует законодательство социалистических стран. В нем всегда указывались и указываются цели, направления, в кото- рых должны эти отношения развиваться. Например, согласно п. 1 ст. 39 Конституции Болгарии 1971 г. «воспитание молодежи в коммунистическом духе является обязанностью всего общест- ва», а согласнсо п. 1 ст. 46 «творчество в области науки, искусства

икультуры служит народу и развивается в духе коммунизма». Впрочем, такой подход в условиях существования одной идео- логии вполне объясним. При авторитарных и тоталитарных ре- жимах вся духовная и культурная жизнь должна была быть под- чинена главной идеологической цели, провозглашенной руково- дящей политической партией. Идеологическая направленность культуры, науки, искусств конкретизировалась, оттачивалась на более низких уровнях воздействия – на уровне научных уч- реждений, творческих союзов, ассоциаций, главным образом пу- тем партийного воздействия. Люди старшего поколения до сих пор помнят знаменитую формулу 40–50-х гг. XX в.: «Литература

иискусство должны быть реалистическими по форме и социа- листическими по содержанию». Другими словами, в социали- стических государствах свобода творчества означает лишь сво- боду в рамках одной идеологии, а именно – коммунистической. Согласно п. “d” ст. 38 Конституции Кубы 1976 г. «художествен- ное творчество свободно, поскольку его содержание не противо- речит Революции». Здесь же провозглашается: «Формы выраже- ния в искусстве свободны».

286

§ 4. Конституционное регулирование

политических отношений

Под политическими (от греч. politicа – искусство управления го- сударством) понимаются отношения по управлению обществом

игосударством. Эти отношения являются как государственно-пра- вовыми, так и неправовыми (общественными). Конституционное право обрамляет эти отношения, устанавливает их правовые рам- ки в самом широком значении. Государственно-правовые и об- щественные отношения взаимосвязаны и дополняют друг друга. Например, назначение выборов, порядок подсчета голосов и рас- пределение мест устанавливается законодательством, а поведение политических партий на этих выборах (блокирование, призыв к избирателям голосовать определенным образом и др.) являет- ся предметом общественных отношений. Существование в пар- ламенте политических фракций – конституционно или законо- дательно закрепленный институт, но для членов фракций голосо- вать определенным образом не является обязательным в правовом смысле, поскольку каждый депутат обладает свободным мандатом

иможет выражать свою волю по своему разумению. К депутатам могут быть применены санкции лишь партийного характера.

Государственно-правовые отношения всегда связаны с осу- ществлением власти. С точки зрения изучения, власть – погранич- ный институт, который рассматривается несколькими обществен- ными науками. В общем значении он является одним из объектов изучения политологии, которая выделяет различные виды влас- ти, предлагая классификации по разным основаниям 110.

Понятие «власть» имеет несколько значений. В самом общем смысле под ней понимается возможность действовать, подчинять своей воле, распоряжаться людьми, материальными ценностями. Некоторая часть общего института власти составляет предмет рассмотрения конституционного права.

Для конституционного права важно понятие политической власти, т.е. власти по управлению обществом и государством. Это

110См., например: статьи «Власть», «Власть политическая», «Власть (формы власти в кратологии)» / Политология. Краткий энциклопедический словарь-справочник. Ростов н/Д; М., 1997. С. 60–64.

287

достаточно широкое понятие, и оно может быть разбито на две составляющие – политико-государственная и политико-негосу- дарственная власть (власть политических партий, общественных организаций и движений, власть органов местного самоуправле- ния). Политико-государственная власть – это власть государства. Считается, что исторически этот термин пришел из конституций

СССР. Например, согласно ст. 2 Конституции СССР 1977 г. «на- род осуществляет государственную власть через Советы народных депутатов, составляющие политическую основу СССР». Согласно ст. 3 «организация и деятельность Советского государства строит- ся в соответствии с принципом демократического централизма: выборностью всех органов государственной власти снизу довер- ху, подотчетностью их народу, обязательностью решений выше- стоящих органов для нижестоящих». Термин «государственная власть» – составная часть организации и деятельности социали- стического государства, основывавшаяся на принципе единства власти. По своей сути этот принцип – противоположность прин- ципу разделения властей. Смысл теории единства власти состо- ит в том, что все центральные и местные представительные ор- ганы образуют единую систему. Остальные органы производны от представительных органов (подробнее см. § 2 гл. 5).

В зарубежном конституционном материале термин «государ- ственная власть» практически не употребляется. В конституциях главное внимание уделяется структуре власти, ее разделенности на составные части – законодательную, исполнительную и су- дебную. Иногда в качестве отдельной выделяется учредитель- ная власть. О каждой из них будет подробнее рассказано в со- ответствующих главах, а об учредительной – в гл. II. В послед- ние десятилетия появился еще один термин, заимствованный из французского конституционного права, – регламентарная власть (от фр. réglement, что, в свою очередь, произошло от лат. regula – правило, норма, критерий, принцип) 111. Иногда термин

111Она представляет собой: 1) издание актов во исполнение законов; сфера этой власти расширилась во Франции после принятия Конституции 1958 г., когда последняя в своей ст. 34 строго ограничила компетенцию парламента, оставив остальные области в ведении регламентарной власти; 2) власть, осуществляемая различными исполнительными и административными органами. Она бывает

288

«государственная власть» употребляется и в зарубежной доктри- нальной литературе.

Государственная власть выражается в принятии актов, име- ющих обязательную силу, которая обеспечивается авторитетом, различного рода мероприятиями, а в необходимых случаях – при- менением насилия. Государство – единственная общность, облада- ющая органами с правом обеспечивать принудительное исполне- ние своей воли. Эта власть осуществляется органами государства; она также может принадлежать и непосредственно народу (напри- мер, на референдуме или при использовании других форм непо- средственной демократии). При непосредственном осуществлении власти принуждение к исполнению решений производится орга- нами государства. Государственная власть распространяется навсех лиц и организации, которые находятся на территории страны.

При осуществлении власти можно выделить такие ее состав- ные элементы, как применение силы (или способности к при- нуждению), право и законность ее применения. Подчинение при- менения силы правовым основаниям, пределы применения этой силы или принуждения образуют необходимый элемент право- вого государства. В значительной степени применение силы зави- сит от установленного или существующего в стране государствен- ного режима – демократического, авторитарного или какого-либо другого (военного и т.д.).

В зарубежном конституционном материале иногда употребля- ется термин «публичная власть». Термин «публичный» (от лат. publicus – общественный, государственный, официальный) в раз- личных контекстах может подразумевать власть, применяемую как государственными органами, так и органами местного само- управления. В ряде правовых систем (чаще всего в романских) си- стема местного самоуправления отделяется от системы государст- венных органов. Такое содержание имеют, например, нормы ст. 9

общей, которой обладает президент республики и премьер-министр; специальной – реализуется министрами, и местной – реализуется органами местной власти. Термин «регламентарная» власть был заимствован другими западноевропейскими конституциями. Например, п. “с” ст. 202 Конституции Португалии 1976 г. говорит о праве правительства принимать регламенты, необходимые для надлежащего исполнения законов.

289

Конституции Испании 1978 г., установившей: «1. Граждане и орга- ны публичной власти обязаны соблюдать Конституцию и уважать правовой порядок. 2. Органы публичной власти обеспечивают условия, при которых свобода и равенство индивидов и их групп становятся действительными и эффективными, а также устраняют все препятствия на пути их полного развития и способствуют уча- стию всех граждан в политической, экономической, культурной и социальной жизни». Аналогичное содержание имеют и положе- ния ст. 28 Конституции Италии 1947 г., согласно которой «долж- ностные лица и служащие государства и публичных учреждений непосредственно отвечают согласно уголовным, гражданским и ад- министративным законам за действия, совершенные в нарушение чьих-либо прав. В этих случаях гражданская ответственность рас- пространяется также на государство и публичные учреждения».

Зарубежные конституции, таким образом, закрепляют, уста- навливают характер и полномочия различных ветвей государ- ственной власти. Как уже говорилось, такая фиксация обычно осуществляется раздельно для каждого вида власти – законо- дательной, исполнительной и судебной. При этом в различ- ных актах четкость закрепления может быть разной. Например, Конституция Греции 1975 г. (ст. 26) делает это в весьма определен- ной форме: «1. Законодательная власть осуществляется Палатой депутатов и президентом республики. 2. Исполнительная власть осуществляется президентом республики и правительством. 3. Судебная власть осуществляется судами, решения которых ис- полняются от имени греческого народа». В ряде других конститу- ций отсутствует подобная ясность и определенность. В них даже не употребляются термины «законодательная власть», «исполни- тельная власть», однако из содержания акта видно, какие органы осуществляют эти функции. Примером такого акта может слу- жить Конституция ФРГ 1949 г. Однако во всех зарубежных кон- ституциях такое закрепление власти всегда имеется.

Еще одним элементом политических отношений, неизменно находящих свое место в конституционном материале, является

политический режим, под которым понимается совокупность приемов и методов осуществления политической власти.

По нашему мнению, политический режим – широкое понятие, включающее два элемента:

290

–государственный режим, т.е. порядок деятельности орга- нов государственной власти, основанный на правовых нор- мах и на применении различных способов и методов реа- лизации этой власти;

–совокупность элементов осуществления политико-негосу- дарственной власти (власть политических партий, обще- ственных организаций и движений, власть органов мест- ного самоуправления).

Политический режим подразделяется на демократический и авторитарный в различных его модификациях, и по своему характеру и названию он совпадает с государственным режимом. Более того, именно государство определяет методы властвования не только со стороны своих органов, но и структурами, находящи- мися вне государственной системы.

Зарубежные конституции часто закрепляют характер полити- ческого режима. По общему правилу он определяется как демо- кратический. Например, ст. 12 Конституции ФРГ 1949 г. говорит о свободном и демократическом строе, ст. 1 Конституции Италии 1947 г. утверждает, что «Италия – демократическая республи- ка, основывающаяся на труде». Таких примеров множество. Для демократического режима характерны реально существующие институты представительной и непосредственной демократии, гарантированные права и свободы граждан (весьма важным явля- ется существование политических прав и свобод, особенно изби- рательного права и политических партий, включая оппозицион- ные), существование независимых средств массовой информации.

Что же касается авторитарного политического режима, то трудно встретить его открытое законодательное закрепление. Пожалуй, чуть ли не единственным исключением из этого правила является указание в п. 6 Принципов Фаланги 1934 г. – концепции партии «Испанской фаланги традиционалистов и хунт националсиндикалистского наступления» (фашистской партии Ф. Франко (1892–1975);в50-егг.XXв.Фалангасталаназываться«Национальным движением») – главного принципа государства: «Наше государство будет тоталитарным инструментом на службе Родины». В 1958 г. этот акт был заменен другим – «Принципами Национального дви- жения» из 12 частей, в которых отсутствовало какое-либо упоми- нание о тоталитаризме и содержались поэтические выражения,

291

в которых говорилось о целях испанского государства и этой пар- тии. «Принципы» были одним из семи конституционных законов Испании того периода. Вот некоторые примеры: «I. Испания есть единство всеобъемлющей cудьбы. Служить единству, величию

исвободе Родины является священной обязанностью исовместным делом всех испанцев. III. Испания – основа большой семьи наро- дов, к которым она испытывает чувства нерасторжимости и брат- ства, желает установления справедливости имира между нациями. V. В качестве основы национальная общность имеет человека как носителя вечных ценностей и семью, которая является основой со- циальной жизни; личные и коллективные интересы всегда должны быть подчинены общему благу нации, создаваемому прошлыми, живущими и будущими поколениями. Закон в равной мере по- кровительствует правам всех испанцев» 112.

По общему правилу, конституции авторитарных и тотали- тарных государств всегда содержат формулировки о выдающихся принципах демократизма и народовластия. Например, согласно ст. 1 Конституции Кубы 1976 г. государство есть «социалистиче- ское государство рабочих, крестьян и других работников физиче- ского и умственного труда». Статья 4 содержит такой же панеги- рик: «В Республике Куба вся власть принадлежит трудовому на- роду, который осуществляет ее через ассамблеи народной власти

идругие образуемые ими государственные органы или же непо- средственно. Власть трудового народа опирается на прочный союз рабочего класса с крестьянами и другими слоями трудящихся го- рода и деревни под руководством рабочего класса». (О составных элементах политических и государственных режимов подробнее см. гл. VI).

Политические отношения находят свое отражение и в функци- онировании политической системы, представляющей, по наше-

му мнению, совокупность государственных и негосударствен-

ных институтов, осуществляющих или влияющих на осущест- вление государственной власти. Конституционное законодатель-

ство, по общему правилу, не содержит указаний на юридическое оформление политической системы как таковой. Политическая

292

система – это скорее политологический институт, изучаемый глав- ным образом на доктринальном уровне. Однако зарубежные кон- ституции весьма подробно закрепляют и характеризуют составные элементы этой системы. Ими являются: само государство, уста- навливающее «правила игры» в системе, политические партии, различные общественные организации (профсоюзы, предприни- мательские организации и др.), средства массовой информации, церковь (об этих институтах см. следующую главу). Рассмотрение названных институтов в совокупности позволяет выявить их на- значение и взаимодействие в процессе осуществления государст- венной власти или оказания влияния на нее. Как уже говорилось, составные элементы политической системы получают конституци- онное закрепление. Следовательно, они также должны стать пред- метом нашего рассмотрения.

При рассмотрении политических отношений некоторые авто- ры считают необходимым изучать такие явления, как политиче- ский процесс и политическая культура. Под первым понимается порядок функционирования, действия по управлению государ- ственными и общественными делами, причем это управление рассматривается и с точки зрения его закрепленности в праве

ис ряда других позиций, а именно – с учетом политических тра- диций, обычаев, поведения политических партий. Политический процесс – форма функционирования политической системы.

Конституционное право регулирует в основном ту часть это- го процесса, в которой участвуют носители государственной (пу- бличной) власти. В конституционном материале наиболее часто

иподробно закрепляются положения о выборах и референдумах, о порядке формирования парламентов, образования правитель- ства, его ответственности, о взаимоотношении отдельных частей государства с самим государством. Эти отношения будут рассмат- риваться в соответствующих главах.

Политическая и правовая культура – совокупность различно- го рода ценностей, установок, способов политического поведения, как и при принятии решений на основе закона, – разными авто- рами понимается по-разному. Термин «политическая культура» впервые был введен американским социологом Г. Алмондом (1911–2002) в 1956 г. для обозначения особого типа ориентации на политическое действие, отражающего специфику той или

293

иной политической системы 113. В частности, он различает три вида такой культуры:

1)«приходская», связанная с традиционными децентрализо- ванными структурами;

2)«подчинительная», в основе которой лежат авторитарные и централизованные представления;

3)политическая культура участия, свойственная демократи- ческому режиму.

Эти три типа культуры не выступают в «чистом» виде и не ис- ключают друг друга 114. По нашему мнению, политическая культу- ра представляет собой предмет исследования и изучения скорее социологов и психологов, чем юристов. В зарубежном законода- тельном материале (включая и конституционный) вряд ли можно найти какие-либо нормы, относящиеся к психологическим уста- новкам обладателей публичной власти.

Правовая культура, что очевидно, тесно переплетается с по- литической; в ее основе лежат представления, знания, традиции в отношении права. Она определяет внутреннее содержание че- ловека в названной сфере. Уровень правовой культуры – весьма важная величина как для характеристики в целом населения ка- кой-либо страны (большинство которого являются избирателя- ми), так и для характеристики обладателей публичной власти. Несомненным является то, что обладание определенным уровнем правовой культуры влияет на осуществление политической влас- ти. Но и в данном случае этот элемент человеческого поведения, восприятия выходит за пределы регулирования конституционно- го права и может являться частью какой-либо другой дисципли- ны (например, правовой культуры, правовой психологии). В кон- ституционном материале отсутствуют соответствующие нормы; впрочем, трудно представить, чтобы в правовых актах как-то от- ражалось внутреннее восприятие права обладателем власти или простым избирателем.

113См.: Ольшанский Д.В. Политико-психологический словарь. М.: Академический проект; Екатеринбург: Деловая книга, 2002. С. 378.

114См.: Chagnollaud D. Science politique. Éléments de sociologie politique. 4-е éd. P., 2002. P. 108.

294