4.5 Риски при заключении и исполнении закупок

Для проведения систематизации рисков, возникающих при заключении и исполнении госзакупок можно разделить их на две группы:

• до заключения контракта;

• при исполнении контракта.

Риски до заключения контракта:

1) Риск вступления в договорные отношения с недееспособным или не платежеспособным партнером.

2) Риск отказа партнера от заключения контракта после его присуждения.

3)Риск недобросовестной конкуренции.

1) Риск вступления в договорные отношения с не дееспособным или непла­тежеспособным партнером.

Поэтому на подготовительном этапе целесообразно провести работу по изу­чению действующих и потенциальных контрагентов.

Для этого обычно составляется картотека фирм, включающая следующую информацию:

• общие сведения - наименование, адрес, страна регистрации, номер регис­трации, номер телефона, факса и электронной почты;

• вид хозяйственной деятельности - промышленная, торговая, инжини­ринговая, транспортная, страховая и др.;

• история образования и особенности развития фирмы - год создания, основные слияния и поглощения, изменения наименований фирмы;

• характер собственности - частная, государственная, полугосударствен­ная, кооперативная;

• правовое положение - акционерное общество, публичная компания, обще­ство с ограниченной ответственностью, полное товарищество, коммандит­ное товарищество, единоличная фирма;

• принадлежность по капиталу и контролю - национальная, иностран­ная, смешанная;

• тип объединения, в которое входит фирма, и ее положение в нем - мате­ринская компания, филиал, дочерняя компания, ассоциированная ком­пания;

• номенклатура производимой и реализуемой продукции - основные груп­пы товаров и их состав, направление специализации;

• показатели экономического и финансового положения фирмы - величи­на акционерного капитала, активы, число занятых, место в списке веду­щих компаний своей страны и крупнейших компаний мира;

• производственная и материально-техническая база - число и местопо­ложение предприятий и их мощность; число сбытовых предприятий, складов или станций технического обслуживания и их мес­тоположение;

• важнейшие фирмы-контрагенты и фирмы-конкуренты по основным видам выпускаемой или реализуемой продукции;

• связи с банками и характер этих связей;

• структура аппарата управления - состав совета директоров и правле­ния; названия производственных отделений с их специализацией, степень хозяйственной самостоятельности и ответственности;

• распределение акционерного капитала - контрольный пакет акций и его принадлежность, владельцы, долевое распределение акций.

• Источниками изучения контрагентов могут быть:

• периодическая печать, публикующая специализированную информацию о фирмах (экономические газеты и журналы и приложения к ним);

• информация, публикуемая самими фирмами: годовые отчеты, составляе­мые к ежегодному собранию акционеров; балансовые отчеты годовые или ежеквартальные; рекламные проспекты и каталоги;

• информация, предоставляемая специализированными организациями: кредитно-справочными фирмами (предоставляемая ими информация но­сит конфиденциальный характер, и источники ее сбора не всегда являют­ся легальными); торговыми палатами; консультационными фирмами; бан­ками; государственными организациями; международными экономичес­кими организациями ООН (например, ЮНИДО);

• информация внутреннего пользования (досье или картотека);

• справочники по фирмам, которые издаются ежегодно торговыми палата­ми, союзами предпринимателей, специализированными издательствами и подразделяются на национальные и международные по принадлежнос­ти представленных в них фирм, а по характеру и объему информации они делятся на товаро-фирменные, адресные, общефирменные, по акционер­ным обществам, отраслевые, по финансовым связям между фирмами, ди­ректорские и биографические («Кто есть кто» - «Who is who»).

2) Риск отказа партнера от заключения контракта после его присуждения.

Этот риск может возникнуть из-за специфики государственных закупок, когда проект государственного контракта разрабатывается государственным заказчиком и направляется поставщику (исполнителю), если иное не предус­мотрено соглашением между ними.

Сторона, получившая проект государственного контракта, не позднее трид­цатидневного срока, а если он заключается по результатам конкурса, то не по­зднее двадцати дней со дня проведения конкурса, подписывает его и возвраща­ет один экземпляр другой стороне. При наличии разногласий по условиям кон­тракта потенциальный поставщик прилагает к подписанному контракту про­токол разногласий, либо уведомляет об отказе от заключения государственного контракта.

Если сторона, для которой заключение государственного контракта явля­ется обязательным, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе об­ратиться в суд с требованием о принудительном заключении государственного контракта.

Этот риск может также возникнуть из-за недобросовестности партнера в силу переключения его на конкурентов заказчика или в силу ухудшения для него рыночной конъюнктуры, когда условия контракта делают для него сделку убы­точной или невыполнимой.

Для снижения риска в данной ситуации можно составить протокол о наме­рениях с указанием срока для согласования разногласий и санкций за отказ от подписания контракта.

Кроме того, целесообразно использовать залог под конкурсное предложение, который наряду с гарантийным обязательством продавца (подрядчика) назы­вают гарантиями на конкурсное предложение и выполнение контракта.

Его суть состоит в том, что фирма, принимающая участие в конкурсных тор­гах, вместе с предложением (тендером) должна представить под него залог. Такой залог обеспечивает выплату гарантированной суммы в следующих слу­чаях:

• в случае отзыва предложения до срока его действия;

• в случае отказа фирмы от контракта после его присуждения ей;

• если залог под конкурсное предложение не заменен гарантией выполне­ния контракта после его присуждения.

• Сумма залога обычно составляет 1-5% от стоимости предложения по кон­тракту, и он предоставляется на срок до момента подписания контракта или выдачи гарантии на выполнение контракта (обычно от трех до шести месяцев).

• Форма залога под конкурсное предложение:

• безусловная банковская гарантия;

• тратта, выставленная банком;

• наличные по небольшим по объему контрактам (возможно);

• гарантийное обязательство под конкурсное предложение, которое выда­ется страховой или финансовой компанией, гарантирует заключение при­сужденного контракта своим клиентом и предоставление им гарантии ис­полнения контракта. В противном случае Поручитель выплачивает кон­трактной организации штраф, указанный в гарантийном обязательстве.

3)Риск недобросовестной конкуренции.

Законодательством РФ не допускается и пресекается недобросовестная кон­куренция. Так, п. 2 ст. 34 Конституции РФ установлено, что не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросове­стную конкуренцию.

В соответствии со ст. 178 УК РФ монополистические действия, совершен­ные путем установления монопольно высоких или монопольно низких цен, а равно ограничение конкуренции путем раздела рынка, ограничения доступа на рынок, устранения с него других субъектов экономической деятельности наказываются штрафом либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет. За вышеперечисленные деяния, совер­шенные неоднократно группой лиц по предварительному сговору, или органи­зованной группой, установлены повышенные размеры уголовного наказания.

Для предотвращения этого риска необходимо иметь точную информацию о критериях квалификации действий в качестве недобросовестной конкуренции и ограничительной деловой практики и стремиться не допускать их.

4) Риски при исполнении контракта

• риск возникновения непредвиденных расходов и снижения доходов

• риск недопоставки

• риск поставки некачественного товара

• риск задержки поставки

Риск возникновения непредвиденных расходов и снижения доходов

В эту группу рисков входит риск дополнительных выплат за срочность выполнения работ и поставок, которые заказчику приходится размещать у аль­тернативных поставщиков и подрядчиков, если его контрагенты и партнеры не выполняют свои обязательства или выполняют их с нарушением сроков и качества, или отказываются от заключения контракта.

5) Риск недопоставки установленного количества, который может быть уре­гулирован допоставкой недостающего количества при следующих поставках в пределах срока действия договора, если не предусмотрено иное.

6) Риск поставки некачественного товара могут быть урегулированы следующи­ми способами (п. 1 ст. 475 ГК):

- устранением дефектов за счет поставщиков установленные сроки;

- отказом от оплаты товара в той пропорции, которую на тот же момент имел бы товар надлежащего качества;

- устранение дефектов возможно специалистами продавца и покупате­ля. В последнем случае покупатель должен предварительно уведомить продавца об этом, иначе он не может рассчитывать на оплату продав­цом стоимости устранения недостатков.

Если поставка продукции ненадлежащего качества является существенным на­рушением договора, т.е. влечет для покупателя значительный ущерб, он мо­жет потребовать замены товара (п. 2 ст. 475 ГК).

В случае недопоставки товара или невыполнения требования о замене нека­чественного товара или о его доукомплектовании в установленный срок заказчик имеет право приобрести не поставленные товары у других лиц с отнесением всех необходимых и разумных расходов по их приобретению на продавца (п. 1 ст. 520 ГК РФ).

Кроме того, покупатель вправе либо отказаться от оплаты некачественного или некомплектного товара, либо, если они уже оплачены, потребовать возвра­та уплаченных сумм (п. 2 ст. 520 ГК РФ).

7) Риск задержки поставки может быть минимизирован в договоре путем включения условия о так называемом конвенциональном штрафе. Чаще оно предусматривается в случаях, когда покупатель оплачивает товар пол­ностью или частично авансом. Это условие включается в статью «Штраф­ные санкции» или «Ответственность сторон».