Шурухнова Д.Н. Банковское право

181

Во-вторых, в силу ст. 2.1 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности лишь при наличии его вины. В банковском праве применение мер воздействия не связано с необходимостью устанавливать вину кредитной организации в нарушении федеральных законов или актов Банка России.

В-третьих, составы правонарушений, предусмотренных КоАП РФ, достаточно формализованы, а их формулировки категоричны. В свою очередь банковское право предоставляет Банку России широкой простор для оценочной деятельности. Например, Банк России может оценить деятельность конкретного банка, не нарушающего какихлибо юридических норм, как рискованную, основываясь лишь на данных бухгалтерских расчетов.

В-четвертых, в числе видов административных наказаний, перечисленных в ст. 3.2 КоАП РФ, нет санкций банковского права, предусмотренных Законом о Банке России.

В-пятых, установлены различные сроки давности привлечения к административной (2 месяца, а по отдельным составам – 1 год со дня совершения административного правонарушения – ст. 4.5 КоАП РФ) и банковской (5 лет со дня нарушения норм банковского законодательства – ч. 4 ст. 75 Закона о Банке России) ответственности.

Однако сказанное не исключает возможности привлечения кредитных организаций к административной ответственности.

Субъектами банковской ответственности являются банки и небанковские кредитные организации, нарушившие банковское законодательство.

Субъектами, в компетенцию которых входит применение соответствующих мер воздействия, являются Банк России и его территориальные органы (далее – надзорные органы).

Надзорные органы применяют к кредитным организациям меры воздействия двух типов: предупредительные и принудительные1, выбор которых производится ими самостоятельно исходя из положений федеральных законов и нормативных актов Банка России с учетом:

–характера допущенных кредитной организацией нарушений;

–причин, обусловивших возникновение выявленных нарушений;

–общего финансового состояния кредитной организации;

1Инструкция Банка России от 31 марта 1997 г. № 59 «О применении к кредитным организациям мер воздействия за нарушения пруденциальных норм деятельности» // Вестник Банка России. – 1997. – № 23.

182

– положения кредитной организации на федеральном и региональном рынке банковских услуг.

Конкретный состав применяемых мер воздействия может включать как меры воздействия только одного типа (предупредительные либо принудительные), так и сочетать меры воздействия разных типов.

Применение предупредительных мер воздействия связано с вы-

полнением ряда условий:

–ранние стадии возникновения недостатков в деятельности кредитной организации в случаях, непосредственно не угрожающих интересам кредиторов и вкладчиков;

–ответственный, конструктивный подход органов управления, а в соответствующих случаях и учредителей (участников) кредитной организации к устранению нарушений в ее деятельности;

–надлежащее взаимодействие кредитной организации и ее учредителей (участников) с надзорными органами, выражающееся в принятии соответствующих обязательств по корректировке деятельности данной организации.

Основаниями для применения предупредительных мер воздействия являются:

–ухудшение показателей деятельности кредитной организации, если установленные Банком России обязательные нормативы деятельности или иные требования, определяющие предельные уровни рисков, принимаемых кредитной организацией, выполняются либо имеют место незначительные нарушения этих требований, не свидетельствующие о развитии процессов, угрожающих финансовому состоянию кредитной организации, интересам ее кредиторов и вкладчиков;

–наличие по данным отчетности кредитной организации и другой информации о ее деятельности признаков, свидетельствующих об опасности ухудшения финансового состояния кредитной организации;

–несоблюдение требований федеральных законов и нормативных актов Банка России в части регистрации кредитных организаций, их лицензирования и расширения деятельности;

–несоблюдение кредитной организацией требований Банка России: а) по разработке правил построения расчетной системы кредитной

организации в условиях отсутствия на последнюю отчетную дату у филиалов неоплаченных расчетных документов клиентов или при их наличии длительностью не более 3 дней;

б) по своевременному проведению филиалами платежей с корреспондентских субсчетов, открытых им в Банке России, в случае нали-

183

чия у филиалов на отчетную дату неоплаченных расчетных документов длительностью не более 3 дней;

–иные более серьезные нарушения в деятельности кредитной организации. В этом случае применение предупредительных мер должно сочетаться с принудительными мерами воздействия.

Содержание предупредительных мер воздействия включает:

–доведение до органов управления кредитной организации информации о недостатках в ее деятельности и об обеспокоенности надзорного органа состоянием дел в кредитной организации;

–изложение рекомендаций надзорного органа по исправлению создавшейся в кредитной организации ситуации;

–предложения представить в надзорный орган программу мероприятий, направленных на устранение недостатков, включая при необходимости обязательства, принимаемые на себя кредитной организацией, ее учредителями (участниками);

–установление дополнительного контроля за деятельностью кредитной организации и за выполнением ею мероприятий по нормализации деятельности.

Принудительные меры воздействия применяются в отношении кредитной организации в тех случаях, когда это вытекает из характера допущенных нарушений с учетом того, что применение одних только предупредительных мер воздействия не приносит или не может обеспечить надлежащую корректировку деятельности кредитной организации. Данные меры оформляются, как правило, в виде предписания.

Основаниями для применения принудительных мер воздействия являются:

–нарушение (невыполнение) кредитной организацией требований банковского законодательства и предписаний Банка России;

–непредоставление информации, предоставление неполной или недостоверной информации;

–создание реальной угрозы интересам клиентов и/или кредиторов (вкладчиков).

К принудительным мерам воздействия относятся:

–штрафы;

–требование об осуществлении кредитной организацией мероприятий по ее финансовому оздоровлению, включая требование о предоставлении и выполнении плана мер по финансовому оздоровлению;

184

–требование о приведении в соответствие величины собственных средств (капитала) и размера уставного капитала кредитной организации;

–требование о реорганизации кредитной организации, включая требование о предоставлении и выполнении плана мероприятий по реорганизации;

–ограничение проведения кредитными организациями отдельных операций на срок до 6 месяцев;

–запрет на осуществление кредитными организациями банковских операций, предусмотренных выданной лицензией, на срок до 1 года;

–запрет на открытие филиалов на срок до 1 года;

–требование о замене руководителей кредитной организации;

–назначение временной администрации по управлению кредитной организацией;

–отзыв лицензии на осуществление банковских операций. Контроль за выполнением кредитной организацией требований

предписания осуществляется надзорным органом, направившим его. Банк России может обратиться в суд с иском о взыскании с кредитной организации штрафов или иных санкций, установленных федеральными законами, не позднее 6 месяцев со дня составления акта

об обнаружении нарушения из числа перечисленных.

Срок давности привлечения кредитной организации к ответственности за нарушение банковского законодательства составляет 5 лет со дня его совершения.

2. Административно-правовая ответственность кредитных организаций

Административная ответственность кредитных организаций установлена Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.

Среди правонарушений, совершаемых кредитными организациями в банковской сфере, можно выделить следующие группы:

–нарушающие установленный государством порядок осуществления банковской деятельности;

–непосредственно посягающие на надлежащий, установленный действующим законодательством порядок расчетов и ведения кассовых операций;

185

–посягающие на интересы вкладчиков и собственников кредитных организаций.

Проанализируем каждую из выделенных групп.

На установленный государством порядок осуществления банковской деятельности посягают такие деяния кредитной организации, как:

–осуществление предпринимательской деятельности (т. е. банковской деятельности) без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), а также с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) (ч. 2 и 3 ст. 14.1 КоАП РФ);

–осуществление производственной, торговой или страховой деятельности (ч. 1 ст. 15.26 КоАП РФ);

–нарушение установленных Банком России нормативов и иных обязательных требований (ч. 2 ст. 15.26 КоАП РФ);

–неисполнение законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля (ст. 15.27 КоАП РФ).

Кправонарушениям, непосредственно посягающим на надлежащий, установленный действующим законодательством порядок расчетов и ведения кассовых операций, за которые юридические лица – кредитные организации и их должностные лица несут административную ответственность в виде штрафа, относятся следующие:

–нарушение порядка открытия счета налогоплательщику, т. е. без предъявления организацией или индивидуальным предпринимателем свидетельства о постановке на учет в налоговом органе, а также при наличии решения налогового органа либо таможенного органа о приостановлении операций по счетам этого лица (ст. 15.7 КоАП РФ);

–нарушение установленного срока исполнения поручения налогоплательщика (плательщика сбора) или налогового агента о перечислении налога или сбора (взноса), а равно инкассового поручения (распоряжения) налогового органа, таможенного органа о перечислении налога или сбора (взноса), соответствующих пеней и (или) штрафов в бюджет (ст. 15.8 КоАП РФ);

–осуществление расходных операций, не связанных с исполнением обязанностей по уплате налога или сбора либо иного платежного поручения, имеющего в соответствии с законодательством Российской Федерации преимущество в очередности исполнения перед платежами в

188

расходных операций по данному счету, за исключением тех платежей, очередность которых установлена п. 2 ст. 855 ГК РФ.

Неисполнение банком поручения налогового органа о перечислении налога, авансового платежа, сбора, пени, штрафа (ст. 135 НК РФ).

Объективная сторона правонарушения может состоять в совершении двух деяний: а) неправомерное неисполнение банком в установленный срок поручения налогового органа о перечислении налога, авансового платежа, сбора, пени, штрафа; б) создание ситуации отсутствия денежных средств на счете налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента, счете инвестиционного товарищества, в отношении которых в соответствии со ст.46 НК РФ в банке находится поручение налогового органа.

Непредставление банком справок (выписок) по операциям и счетам (счету инвестиционного товарищества) в налоговый орган

(ст. 135.1 НК РФ). Объективная сторона правонарушения выражается

внепредставлении банком справок (выписок) по операциям и счетам

вналоговый орган в течение 3 дней со дня получения мотивированного запроса налогового органа (ч. 2 ст. 86 НК РФ).

Нарушение банком обязанностей, связанных с электронными де-

нежными средствами (ст. 135.2 НК РФ). Объективная сторона правонарушения выражается в нарушении порядка предоставления нало- гоплательщику-организации возможности использовать новые корпоративные электронные средства платежа для переводов электронных денежных средств при наличии у банка решения налогового органа о приостановлении переводов электронных денежных средств такого налогоплательщика.

4.Уголовно-правовая ответственность кредитных организаций

Внауке уголовного права остается дискуссионным вопрос о том, какие деяния относятся к преступлениям в банковской сфере. Несмотря на то что Уголовный кодекс Российской Федерации не оперирует понятием «преступление в банковской сфере», многие ученые выделяют такие преступления в отдельную группу, хотя критерии такого выделения являются спорными.

Под преступлениями в банковской сфере понимаются обществен-

но опасные деяния, посягающие на общественные отношения в сфере защиты интересов вкладчиков и собственников кредитных организаций, а также на установленный государством порядок функционирования данных организаций. Таким образом, нормы УК РФ, преду-

189

сматривающие ответственность за совершение преступлений в банковской сфере, можно разделить на две условные группы:

1)направленные на защиту установленного государством порядка функционирования кредитных организаций;

2)направленные на защиту интересов вкладчиков и собственников кредитных организаций.

Некоторые из этих преступлений непосредственно посягают на общественные отношения, возникающие в процессе деятельности кредитных организаций, другие – посягают на такие общественные отношения лишь в качестве дополнительного объекта и не являются банковскими в полном смысле, так как их совершение возможно и в других сферах деятельности (например, мошенничество (ст.159 УК РФ).

Незаконная банковская деятельность (ст. 172 УК РФ) определя-

ется как осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением лицензионных требований и условий, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.

При применении данной статьи возникает проблема, связанная с осуществлением банковской деятельности на основе лицензии, полученной неправомерно, в связи с чем возникает вопрос: имеется ли состав преступления, предусмотренного ст. 172 УК РФ, когда кредитная организация осуществляет банковские операции при наличии лицензии, полученной неправомерно? По мнению некоторых юристов, осуществление банковских операций при наличии лицензии, полученной неправомерно, следует рассматривать как незаконную банковскую деятельность с нарушением условий лицензирования1, по мнению других, необходимо выяснить, какие именно неправомерные деяния были совершены для получения лицензии, кто и на каком основании ее выдал, и соответственно квалифицировать, прежде всего, именно эти неправомерные действия, а затем решать вопрос о наличии или отсутствии состава преступления, предусмотренного ст. 172 УК РФ2.

Для наступления уголовной ответственности за незаконную банковскую деятельность необходимо наступление одного из следующих

1Завидов Б. Д., Гусев О. Б. и др. Преступления в сфере экономики. Уголов- но-правовой анализ и квалификация. М., 2001. С. 100.

2Рогалев Р. О. Проблемы ответственности за преступления в сферебанковской деятельности // Журнал российского права. – 2003. – № 10.