Шурухнова Д.Н. Банковское право

141

количестве работников кредитной организации, уволенных в ходе конкурсного производства;

9)о проведенной конкурсным управляющим работе по закрытию счетов кредитной организации и ее результатах;

10)о сумме расходов на проведение конкурсного производства с указанием их назначения;

11)о привлечении к субсидиарной ответственности третьих лиц по обязательствам кредитной организации в связи с доведением ее до банкротства;

12)иные сведения о ходе конкурсного производства, состав которых определяется конкурсным управляющим, а также требованиями собрания кредиторов или комитета кредиторов, или арбитражного суда.

Конкурсный управляющий обязан использовать только один счет должника в банке или иной кредитной организации (основной счет должника), а при его отсутствии или невозможности осуществления операций по имеющимся счетам обязан открыть в ходе конкурсного производства такой счет. При осуществлении Агентством полномочий конкурсного управляющего счета кредитной организации в ходе конкурсного производства открываются в Агентстве.

Другие известные на момент открытия конкурсного производства,

атакже обнаруженные в ходе конкурсного производства счета должника в кредитных организациях, за исключением счетов, открытых для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, специальных брокерских счетов профессионального участника рынка ценных бумаг, специальных депозитарных счетов, клиринговых счетов и залоговых счетов, подлежат закрытию конкурсным управляющим по мере их обнаружения, если иное не предусмотрено законодательством.

После проведения инвентаризации имущества кредитной организации конкурсный управляющий приступает к продаже имущества кредитной организации на открытых торгах. Конкурсный управляющий производит расчеты с кредиторами в соответствии с реестром требований кредиторов.

Если функции конкурсного управляющего осуществляет Агентство по страхованию вкладов, то по согласованию с Комитетом банковского надзора Банка России Агентство осуществляет передачу имущества (активов) и обязательств кредитной организации или их части приобретателю (приобретателям).

142

Размер передаваемых приобретателю (приобретателям) обязательств кредитной организации определяется конкурсным управляющим на основании сведений, имеющихся в кредитной организации. Стоимость передаваемого приобретателю (приобретателям) имущества (активов) кредитной организации определяется в соответствии с отчетом оценщика, привлеченного конкурсным управляющим и действующего на основании договора.

В течение 3 рабочих дней со дня получения уведомления о решении Комитета банковского надзора Банка России о согласовании предложения конкурсного управляющего об осуществлении передачи имущества (активов) и обязательств кредитной организации конкурсный управляющий включает в Единый федеральный реестр сведений

обанкротстве сведения о проведении отбора приобретателя (приобретателей) имущества (активов) и обязательств кредитной организации, которые должны содержать порядок предоставления сведений о составе передаваемых имущества (активов) и обязательств кредитной организации, об их стоимости и о методах оценки.

Конкурсный управляющий уведомляет кредиторов о предстоящей передаче имущества (активов) приобретателем путем направления в официальное издание для опубликования уведомления о передаче указанных имущества (активов) и обязательств, а также включения его в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве.

Такое уведомление подлежит опубликованию не менее чем за месяц до предполагаемой даты передачи приобретателю имущества (активов) и обязательств кредитной организации или их части. Уведомление о передаче приобретателю имущества (активов) и обязательств кредитной организации или их части должно содержать:

–наименование кредитной организации, передающей имущество (активы) и обязательства или их часть, ее адрес и идентифицирующие кредитную организацию сведения (государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации юридического лица, идентификационный номер налогоплательщика);

–наименование кредитной организации – приобретателя, которой передаются имущество (активы) и обязательства кредитной организации или их часть, ее адрес и идентифицирующие кредитную организацию сведения (государственный регистрационный номер записи

огосударственной регистрации юридического лица, идентификационный номер налогоплательщика);

145

Глава 7. БАНКОВСКИЕ ОПЕРАЦИИ И СДЕЛКИ

1. Сущность банковской операции

Потребность в банковских операциях в конечном счете обусловлена функциями денег. Деньги как всеобщий эквивалент используются в наличных и безналичных расчетах и платежах. Они – мера стоимости товаров и услуг. У них нет индивидуально определенных признаков. Поэтому переход денег от одного владельца к другому сопряжен со значительным риском утраты доказательств, подтверждающих собственность на деньги. Сохранность денег – главное, что обусловливает необходимость банковских операций. Это хорошо видно на примере, когда для совершения сделок физические лица прибегают к услугам банков. Если денежные суммы невелики, то они просто могут передаваться из рук в руки. Но если это, например, покупка квартиры, то стороны предпочитают в качестве посредника привлечь банк.

Банковские операции позволяют кредитным организациям с достаточной надежностью привлекать, аккумулировать и размещать денежные средства своих клиентов.

Привлекаются и размещаются денежные средства клиентов с помощью сделок. Но реализация таких сделок, при которых одна из сторон привлекает чужие денежные средства и размещает их, получая с этого проценты, осуществляется с помощью банковских технологий, которые и создают необходимость использования банков и других кредитных организаций. Иначе все это могло бы делаться без них. Они, обладая необходимыми навыками и умениями, могут это делать с выгодой для себя и для тех, кто пользуется их услугами. В этом смысле банковская операция – это определенная технология, выработанная многовековой практикой работы кредитных организаций.

Банковские операции проводит сам банк. Например, клиент дает распоряжение перечислить денежные средства со счета своему контрагенту. Дальше все происходит без клиента. Банк списывает денежную сумму с его счета. Затем он списывает деньги с корреспондентского счета. Одновременно он дает распоряжение банку-корреспонденту зачислить денежную сумму на счет, указанный клиентом. Все банковские операции, которые проводятся по поручению клиента, – это действия банка, которые находятся вне поля зрения самого клиента. Они являются банковской тайной. Клиент не вправе вмешиваться в ход бан-

146

ковской операции. Еще нагляднее использование банковских карт. В соответствии с договором и инструкцией о пользовании банковской картой клиент, допустим, заводит ее в банкомат и получает нужную ему денежную сумму. При этом он не видит работу банка и все его банковские операции. Единственное, что он вправе получить, – это выписка по своему счету, из которой видно, что банк провел операцию по списанию определенной суммы с его счета и остаток на счете.

Образно говоря, банк – это машина, а банковские операции – работа этой машины. Центральный банк производит эмиссию наличных денег, а все остальные банки обеспечивают наличное и безналичное денежное обращение. И всеми этими машинами пользуются их клиенты, как банковскими услугами. Но для этого они заключают с банками сделки. Вид сделок зависит от того, какими услугами пользуются клиенты. Используя банковские операции и оказывая услуги клиентам, банки получают прибыль.

Если это, скажем, традиционно используемые банками операции, такие как, например, принятие и оформление банковских вкладов или выдача банковских кредитов, открытие и ведение банковских счетов, то они с течением времени только модернизируются. Основные принципы их проведения остаются теми же. Но по мере научно-технического прогресса появляются новые технологии, которые используются банками. В настоящее время банки используют современные информационные технологии. Их применение ускоряет денежное обращение и снижает операционные издержки.

В законодательстве нет определения банковской операции, как впрочем, нет и определения банковской деятельности, хотя эти термины используются в различных нормативных актах. Законодатель ограничился тем, что привел перечень банковских операций в ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности». В этой же статье он назвал некоторые сделки, которые может совершать кредитная организация, и при этом указал, что кредитная организация вправе совершать и другие сделки.

Прочтения одной только ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» еще недостаточно, для того чтобы понять, чем же отличаются банковские операции от сделок и отличаются ли они от них вообще. Казалось бы, что именно в этой статье указанного закона как раз и надо было дать определение банковской операции. Однако вместо этого мы имеем нечто другое – неопределенность.

147

Банковская операция – форма осуществления сделки между кредитной организацией и ее клиентом. Ее следует рассматривать как систему действий, предусмотренных банковским законодательством и нормативными актами Банка России, которые обязана совершать кредитная организация для того, чтобы она могла качественно исполнить свои обязательства перед клиентом. По своему содержанию банковская операция – это технология деятельности кредитной организации. Соблюдение этой технологии гарантирует надежность банковской услуги. Но для того чтобы эта технология соблюдалась, она должна быть адекватно закреплена в нормах банковского права.

Итак, приведем краткое определение банковской операции. Банковская операция – это предусмотренная федеральными законами и нормативными актами Банка России система действий (технология деятельности) кредитной организации, которые она должна исполнить для оказания услуг своему клиенту по осуществлению конкретной сделки.

Впервой, уже отмененной редакции Федерального закона «О банках и банковской деятельности» в самом названии ст. 5 не было путаницы. Она называлась «Банковские операции и сделки кредитной организации». Но уже во второй редакции (от 3 февраля 1996 г.) появилось новое название этой же статьи – «Банковские операции и другие сделки кредитной организации». Название осталось неизменным и по сей день.

Вст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» не раскрывается понятие «банковская операция», а только приводится их перечень. В ч. 3 этой же статьи при перечислении сделок лизинговые сделки и сделки с драгоценными металлами обозначены термином «операция». Но, конечно же, имеются в виду сделки.

Сделка совершается по взаимному соглашению сторон и ни одна сторона не имеет права навязывать свою волю другой стороне. В отличие от этого банковская операция осуществляется только одной стороной – кредитной организацией.

Она имеет императивный характер, поскольку регулируется Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» и принимаемыми в соответствии с ним нормативными актами Банка России. Банк России устанавливает правила проведения банковских операций, но он не устанавливает правила сделок. Таковы требования гражданского закона. В п. 7 ст. 3 ГК РФ закреплено следующее: «Министерства и иные федеральные органы исполнительной власти могут

148

издавать акты, содержащие нормы гражданского права, в случаях и в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами

ииными правовыми актами». Банковские операции регулируются только федеральными законами и нормативными актами Банка России (ч. 2 ст. 2 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»), а сделки – нормативными актами, указанными в п. 7 ст. 3 ГК РФ, т. е. более широким перечнем подзаконных актов.

Итак, в ч. 2 ст. 2 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» содержится перечень нормативных актов, которые регулируют банковскую деятельность: «Правовое регулирование банковской деятельности осуществляется Конституцией Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», другими федеральными законами, нормативными актами Банка России»,

исреди них нормативные акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти не указаны.

Банк России не является федеральным органом исполнительной власти. Поэтому сделки не могут регулироваться нормативными актами Банка России, поскольку последние не относятся к источникам гражданского права.

Банк России не вправе регулировать сделки, но он имеет право регулировать банковские операции. О том, что он должен регулировать банковские операции, сказано в ст. 4 и ст. 57 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)». Там говорится, что Банк России устанавливает обязательные для кредитных организаций правила проведения банковских операций.

Право издавать нормативные акты делегировано Банку России законом. В этом нет ничего удивительного, поскольку мировая практика знает множество примеров, когда государство уполномочивает негосударственные учреждения на издание нормативных актов по строго определенному кругу вопросов или тех вопросов, которые охватываются компетенцией таких учреждений. В Конституции Российской Федерации предусматривается, что органы местного самоуправления не относятся к числу органов государства. Однако им, как известно, предоставлено право издавать нормативные акты, которые действуют на территории местного самоуправления. Точно так же и Банк России, будучи предусмотрен Конституцией Российской Федерации, в которой закреплена его эмиссионная функция и его независимость,

149

наделен правом издавать нормативные акты в пределах его компетенции.

На банковские операции, а не на сделки требуется банковская лицензия. В противном случае банковская деятельность становится незаконной.

Все банковские операции, как уже говорилось, освобождены от налога (НДС). Наоборот, почти все сделки с участием банка таким налогом облагаются.

Различие между понятием банковской операции и понятием сделки имеет практический характер. По смыслу закона, в отличие от сделок, банковские операции могут производиться только на территории кредитной организации либо ее филиала. Например, договор кредита, поскольку он является консенсуальным договором, может быть заключен на территории представительства кредитной организации, но сама банковская операция по выдаче кредита, открытию лицевого счета заемщика, его бухгалтерскому учету, по расчетам и платежам там совершаться не может. Она должна быть совершена либо в кредитной организации, либо в ее филиале, либо во внутре н- нем подразделении кредитной организации, которое находится вне места ее расположения.

В отличие от договора кредита договор займа, банковского вклада как реальные договоры могут быть заключены только в кредитной организации или ее филиале. Договор банковского вклада физического лица заключается одновременно с внеcением вклада. Начало совершения банковской операции кредитной организацией и момент заключения ее договора с вкладчиком по времени совпадают. Поэтому договор банковского вклада должен заключаться в кредитной организации или ее филиале. Согласно ст. 1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» правом осуществлять банковские операции наделены только кредитные организации, а в соответствии со ст. 22 этого же закона – ее филиалы. При этом следует иметь в виду, что ст . 22 указанного закона запрещает осуществление банковских операций представительством кредитной организации.

Еще один аспект, который имеет прямое отношение к практике. Гражданский кодекс Российской Федерации предусматривает основания недействительности сделок. Может получиться так, что при проведении банковской операции банк нарушил какой-то нормативный акт Банка России. Скажем, выдал клиенту кредит без заключения специалиста, т. е. нарушил положение Банка России № 54-П. Значит

150

ли это, что такая сделка может быть признана недействительной? Думается, что нет. И вот почему. Во-первых, этот нормативный акт адресован только банку, но не его клиенту. Во-вторых, он регулирует банковскую операцию, в частности по размещению денежных средств. К сделке этот нормативный акт не имеет никакого отношения. В-третьих, банковская операция проводится без участия клиента – самим банком. Клиент и не должен знать, что такой-то специалист банка должен дать заключение о возможности выдачи ему кредита.

И еще одно. Банк России издает «нормативные акты». Он не издает «нормативные правовые акты». В ГК РФ применительно к возможности признания сделки недействительной, помимо прочего, говорится о ее противоречии «правовым актам». А Конституция Российской Федерации использует термин «нормативный правовой акт». Полагаем, что законодатель поступил правильно, когда наделил Банк России правом издавать именно «нормативные акты». Этим как бы подчеркивается ограниченность сферы их применения, их преимущественно операционный характер.

В общем, между банковской операцией и сделкой есть взаимосвязь, но есть и различия, которые, как уже говорилось, имеют практическое значение.

Банковская операция – это предусмотренная федеральным законом и соответствующими нормативными актами центрального банка технология деятельности кредитной организации в связи с совершением сделки между кредитной организацией и ее клиентом.

Суть различий между банковской операцией и сделкой с участием в ней кредитной организации сводится к следующему.

Во-первых, операции осуществляет только одна сторона – кредитная организация. В отличие от этого сделку совершают две стороны – кредитная организация и ее клиент.

Во-вторых, только кредитная организация должна иметь лицензию на проведение банковской операции. Например, для того чтобы стать вкладчиком лицензия не требуется, а для того чтобы осуществлять операции с вкладами требуется специальная лицензия.

В-третьих, банковские операции регулируются с использованием императивного метода, а сделки – диспозитивного.

В-четвертых, банковские операции составляют предмет правового регулирования для публичного права, а сделки – преимущественно для частного.