kovkel_n_f_selyutina_e_n_kholodov_v_a_istoriya_i_metodologiy

специализированных школ правоведения. В данных школах преподавались такие дисциплины, как гражданское право, римское право, уголовное законодательство и другие.

Другие европейские государства с начала XIX в. также переживают процесс окончательного формирования буржуазного права. Например, в начале XIX в. в ряде германских государств были разработаны гражданские кодексы, пока еще «…сочетающие буржуазные принципы гражданского кодекса Наполеона и феодальные нормы»1. Особое место среди них принадлежит Австрийскому гражданскому уложению 1811 г., которое включало в себя нормы преимущественно буржуазного характера. Заметным памятником гражданского права Германии середины XIX в. явилось Саксонское гражданское уложение 1863 г., которое представляло собой попытку приспособить право к интересам немецкой буржуазии.

Экономические и социально-политические потребности формирования буржуазного права в Германии наряду с «мелкокняжеским традиционализмом» приводят к появлению в Германии исторической школы права. Основателем исторической школы права был профессор права в Геттингенском университете Густав Гуго (1764-1844).

Густав Гуго ставил под сомнение основные положения естественного права, а концепцию общественного договора отвергал, полагая, что общественный договор невозможен, поскольку «…миллионы незнакомых людей не могут вступить в соглашение и договориться о вечном подчинении учреждениям, о которых они судить еще не могут, а также о повиновении еще не известным людям»2. Гуго полагал, что власть и право возникают по-разному. Он проводит параллель между развитием права и языка, нравов народа, которые развиваются исторически, независимо от каких-либо договоров и предписаний. В этой связи Гуго различал два основных источника права

– самобытно развивающееся право (обычное право) и право, создаваемое законодателем3.

Другим видным представителем исторической школы права был профессор Берлинского университета Фридрих Карл Савиньи (1779 – 1861). Своими научными изысканиями в области права Савиньи стремился доказать ошибочность суждения о том, что право создается законодателем.

1Вологдин А.А. История государства и права зарубежных стран: учебник для бакалавров. – М.: Издательство Юрайт, 2013. С. 429.

2Рубаник С.А. История политических и правовых учений. Академический курс: учебник для вузов. – М.: Издательство Юрайт, 2012. С. 230.

3См.: Мачин И.Ф. История политических и правовых учений: учеб. Пособие для вузов. – М.: Издательство Юрайт, 2013. С. 214.

71

Правовед полагал, что право всех народов складывалось исторически, также как язык народа и его нравы. Развиваясь вместе с народом и его культурой, право становится особой наукой в руках юристов, которые становятсясвоеобразнымивыразителяминародногодуха.

Сторонником исторической школы права был также профессор Берлинского университета Георг Фридрих Пухта (1798 – 1846). Пухта указывал на естественное саморазвитие права, которое вытекает из народного духа так же, как язык и нравы. Пухта вводит понятие «научного права», под которым он понимал юриспруденцию, которая возникает вслед за законодательной фиксацией обычаев. Юриспруденция, по мнению правоведа, «раскрывает юридические положения, лежащие в глубине народного духа, не выраженные ясно ни обычаем, ни законом»1.

Начиная с 20-х годов XIX в. в западноевропейской научной мысли формируется неклассическая научная рациональность, основным направлением которой был сциентизм2. Одним из базовых направлений в сциентизме являлся позитивизм.

Родоначальником философского позитивизма был французский мыслитель Огюст Конт (1798 – 1857). Позитивизм, как направление и метод познания, основывается на стремлении к знанию, непосредственно выгодному, удобному для применения. Огюст Конт обосновывал мысль о том, что наука должна ограничиться описанием явлений, а не заниматься бесплодными изысканиями в области познания сущности вещей, которое едва ли возможно. Распространяя свою концептуальную установку на сферу права, Конт полагал, что невозможно проникнуть в сущность таких явлений, как государство и право. Чтобы создать стабильное общество, необходимо опираться на устойчивые истины и веру. В качестве таких истин Конт рассматривал естественные законы. Через познание естественных законов человек выполняет долг и обретает свободу. Таким образом, право в трактовке Конта выступает как выполнение долга, то есть социальнаяобязанность.

Становление позитивистского направления в философской мысли, а также совершенствование буржуазного государства и права, предопределили появление нового направления в правоведении – юридического позитивизма. Имея определенные концептуальные сходства с философским позитивизмом, данное направление юридического знания, тем не менее, отличалось от своего философского «источника». Юридический позитивизм стимулировался укреплением в Европе буржуазных отношений, широкомасштабной кодификационной

1Рубаник С.А. История политических и правовых учений. Академический курс: учебник для вузов. – М.: Издательство Юрайт, 2012. С. 231.

2Сциентизм – философское направление, ориентированное на науку и ее проблемы.

72

работой, вводившей в действие большое количество новых норм. Юристам и правоведам, таким образом, предстояла серьезная работа по изучению новых нормативно-правовых актов и анализу правоприменения.

Основными представителями юридического позитивизма были английский теоретик права Джон Остин (1790 – 1859), немецкий – К. Бергбом, французский – А. Эсмен и русский – Г. Ф. Шершеневич. Магистральная мысль всех представителей юридического позитивизма заключалась в отрицании значения естественного права. Ведущую роль юридические позитивисты отводили праву позитивному, то есть изданному и санкционированному государством. Юридическая наука, таким образом, приобретала формально-догматический характер.

Представители юридического позитивизма в качестве главных признаков права рассматривали формально-определенный характер и обеспеченность принудительной силой государства1. Подобные суждения приводили представителей юридического позитивизма к отождествлению права и закона. В частности, исходная позиция Дж. Остина заключалась в стремлении очистить освободить право от влияния морали, психологии, политики и других неправовых компонентов. Дж. Остин полагал, что многие моральные правила не относятся к нормам позитивного права. Естественное право, по мнению Дж. Остина, включает лишь те нормы позитивного права и морали, которые «всегда существуют во всех независимых политических обществах, а не являются характерными только для некоторых подобных сообществ и периодов времени»2. Постепенно юридическая наука и практика показали определенную узость позитивистского подхода к праву. В этой связи появляются новые трактовки сущности права в юридической мысли, в частности, социологическое направление в юриспруденции.

Социологическая юриспруденция формируется в конце XIX в. – нач. ХХ в. Существенным отличием социологического направления в юридическом знании было обращение внимания авторов на реализацию права на практике. Одним из основных представителей социологической юриспруденции был немецкий правовед Рудольф фон Иеринг (1818 – 1892).

В начале своего творческого пути Иеринг находился под влиянием исторической школы права Ф.К. Савиньи и Г.Ф. Пухты. Вскоре он счел методы данного направления неудовлетворительными и

1См., например: Перевалов В.Д. Теория государства и права: учебник для бакалавров. – М.: Издательство Юрайт, 2013. С. 145-146.

2Цит. по: Дробышевский С.А. История политических и правовых учений: основные классические идеи: учеб. Пособие. – М.: Норма, 2007. С. 189.

73

отверг взгляды представителей исторической школы. Иеринг предпринял попытку применить к представлениям о государстве и праве некоторые идеи социологии1. Отличительной чертой взглядов Иеринга было то, что государство и право он рассматривал во взаимосвязи с другими социальными явлениями. Человек, существуя в обществе, перманентно находится под влиянием системы социальных связей. Индивиды, взаимодействую друг с другом, реализуют свои цели и интересы. В этой связи, Иеринг отводил огромное значение цели в праве, считая ее творцом права вообще, поскольку, по его мнению, ради достижения различных практических целей человека возникли и все правовые учреждения. Например, собственность возникла ради достижения физического, интеллектуального и иного самосохранения человека. Таким образом, согласно представлениям Иеринга, причиной всех действий людей являются цели, обеспечиваемые правом.

К социологическому направлению в юриспруденции можно отнести доктрину солидаризма французского правоведа Леона Дюги (1859 – 1929). Он полагал, что люди связаны между собой узами социальной солидарности. Человек является социальным существом и продуктом эволюции общества. Поэтому нельзя совершать действия, направленные против социальной солидарности. Социальная норма солидарности становится главнейшим принципом для объективного права. Остальные нормы права должны соответствовать этой социальной норме солидарности. Право вытекает из общественной солидарности, а потому становится обязательным и для государства.

Одним из «модернизаторов» идей юридического позитивизма в сочетании с социологическими позициями был немецкий правовед Георг Еллинек (1851 – 1911)2. Для юридической науки большая заслуга Еллинека состоит в разработке методов изучения государства. Г. Еллинек исследует государство с помощью двух базовых методов – социологического и юридического. При помощи юридического метода ученый трактует государство как юридический феномен (совокупность базовых признаков – территория, население, публичной власти и проч.), используя абстрактные нормативно-правовые понятия. С помощью социологического метода изучает государство, как массовое социальное явление, во взаимосвязи с другими социальными явлениями. В отношении правовой доктрины Еллинек разработал теорию о правовом самоограничении государства, полагая, что государство связано создаваемым им правом, а также нормами международного права.

1Свою теорию Рудольф фон Иеринг назвал «реалистической».

2Георг Еллинек известен в правоведении как создатель дуалистической теории государства.

74

Значительные изменения в различных отраслях научного знания, начавшиеся в конце XVIII в. и продолжавшиеся весь XIX в., определили научный прогресс, сопровождавшийся появлением новых направлений в юридической науке.

XIX век был обусловлен появлением теорий развития общества, оказавших впоследствии революционное влияние на государство и право некоторых стран. Безусловно, речь идет о марксизме, родоначальниками которого были Карл Маркс (1818 – 1883) и Фридрих Энгельс (1820 – 1895). Возникновение марксистского понимания развития общества и права имело свои предпосылки.

Во-первых, к 40-м годам XIX в. капитализм в большинстве стран Европы достиг своей зрелости, сформировался единый экономический рынок, в котором проявились многочисленные связи между разными сферами экономики. На арену политической борьбы постепенно выходит рабочий класс, которому необходима была теорий, которая вооружила бы его идеей.

Во-вторых, можно с уверенностью говорить о естественнонаучных предпосылках возникновения марксистской идеологии, к которым относятся открытие закона сохранения и превращения энергии, открытие клеточного строения живых организмов, эволюционная теория Чарльза Дарвина и др.

Таким образом, к середине XIX в. существовали очевидные предпосылки для создания качественно нового учения об обществе, которое в трактовке марксистов получило название – исторический материализм. В основе этого учения лежит материалистическое понимание истории, сущность которого в следующем: не общественное сознание, а общественное бытие определяют жизнь общества.

В марксистской теории развивается также учение об общественноэкономических формациях. В понимании марксистов общественноэкономическая формация – это «социально-производственная органическая целостность со своим способом материального производства, с присущими ей особыми производственными отношениями, своими формами общественной организации труда, устойчивыми формами общности людей и отношений между ними, специфическими формами управления, организации семейных отношений, определенными формами общественного сознания»1. Высшей ступенью общественного прогресса марксисты называли коммунистическую формацию, которая основана на общественной собственности и в которой действует принцип распределенияпотруду.

1 Цит. по: Рубаник С.А. История политических и правовых учений. Академический курс: учебник для вузов. – М.: Издательство Юрайт, 2012. С. 263.

75

Существенный вклад внесли марксисты в теорию познания, сопряженную с совершенствованием гуманитарного в целом и юридического, в частности, знания. Познание рассматривалось ими как отражение действительности в сознании человека. В теорию познания вводится понятие практики, как материальной, преобразующей мир, деятельности человека. Марксисты раскрывают диалектический характер процесса познания, согласно которому познание включает в себя две ступени: чувственной познание и рациональное познание, которые взаимодействуют и взаимосвязаны друг с другом. При этом, практика рассматривается, как основа познания, цель познания и критерий истинности знания.

Таким образом, юридическая наука Нового времени с ее многочисленными направлениями продемонстрировала прямую взаимосвязь правовых учений и их практическую реализацию с социально-экономическими условиями функционирования правовой действительности.

4.4. Основные направления юридической науки Новейшего времени.

Хронологическим началом юридической науки Новейшего времени следует считать рубеж XIX – XX вв. В этот период произошло становление неклассической научной рациональности, для которой было характерно стремление соотнести знания об объекте с особенностями познающего субъекта. В связи с этим весь XX в. оказался насыщен идеями, в центре которых были проблемы антропологии1.

Смысловым центром исследований оказался человек, на которого оказывают давление внешние факторы, а также непосредственно внутренний мир человека, обусловленный выявлением как сознательных компонентов, так и анализом бессознательного, начало изучений которого было заложено в работах Зигмунда Фрейда (1856-1939). Одновременно развивались гносеологические и эпистемологические направления в гуманитарных исследованиях, продолжавших поиск границ и возможностей научного и идеологического в познании общественных явлений, втомчислеиправа.

Динамичный XX век, обусловленный различными социальноэкономическими и политическими процессами, а также перманентным поиском новых основ для познания явлений окружающего мира, дал

1 См.: Иконникова Г.И. Философия права: учебник для магистров. – М.: Издательство Юрайт, 2013. С. 100.

76

жизнь совершенно новым гуманитарным научным парадигмам. Данные парадигмы, являясь смыслообразующими для всего гуманитарного научного поиска, в свою очередь, влияли на формирование познавательных и методологических приоритетов в юридической науке. Речь идет о таких философско-правовых парадигмах, как феноменология, структурализм, герменевтика, экзистенциализм, психоанализ и др.

Наряду с вышеуказанными новаторскими направлениями гуманитарного знания, в XX в. продолжаются исследования в области права с позитивистских позиций.

Одним из наиболее ярких представителей позитивистского направления в правовых исследованиях был австрийский юрист Ганс Кельзен (1881-1973). Кельзен является основателем теории правового нормативизма, а также основоположником концепции конституционного суда и конституционного контроля.

Нормативизм, как правовая концепция, сложился на основе методологии юридического позитивизма, уходя своими корнями к формально-догматической юриспруденции XIX в. Кельзен подходил к рассмотрению права, как совокупности норм, которыми регулируется и определяется должное поведение. Право, по его мнению, призвано установить принудительный порядок, поддерживаемый государственной властью.

Основная работа Г. Кельзена получила название «Чистое учение о праве». Кельзен, таким образом, создает «чистую» теорию права. Она получает такое название, поскольку занимается только правом и «очищает» познаваемый предмет от всего, что к праву не относится. Кельзен полагал, что к области правового понимания относится только то, что может быть обнаружено в содержаниях позитивных юридических норм. В этой связи Кельзен полагал, что юридическую науку необходимо очистить от идеологических и ценностных аспектов. Основная задача юриспруденции в данном контексте – изучение норм действующего права.

В Новейшее время продолжает развиваться социологическая юриспруденция, как следствие развития гражданско-правовых отношений, вызванное, в свою очередь, новыми достижениями в промышленности и торговле. Социологические теории права складывались двумя основными способами: с одной стороны, путем формирования правовых концепций в рамках общей социологии, а с другой – путем распространения социологических методов познания в юриспруденции.

Действующие законы имели пробелы, мешая правоприменительному процессу. В этой связи становится очевидным,

77

что текст нормативно-правового акта не может являться единственным источником права. Данное понимание привело к появлению в ряде западных стран на рубеже XIX – XX вв. движения за «свободное право», теоретически обосновывавшего целесообразность расширения свободы судейского усмотрения. Таким образом, характерный тезис всех вариантов социологического направления – свобода судейского усмотрения.

Одним из основателей школы свободного права считается австрийский правовед и социолог Евгений Эрлих (1862 – 1922). По мнению Эрлиха, право – это общественное явление, а наука о праве должна быть частью науки об обществе, т.е. социологии. Существенный вклад для юридической науки Эрлих внес в плане обоснования методологических основ юридического знания. В частности, он полагал, что социология права, в отличие от догматической юриспруденции, исследует право эмпирически, как опытный факт, во взаимодействии с иными социальными явлениями. Право, по Эрлиху, не может полностью содержаться в текстах законов. На практике всегда возникают определенные расхождения между текстом нормативноправового акта с его применением.

Значительную роль в развитии социологического направления сыграл американский юрист Роско Паунд (1870 – 1964). Р. Паунд призывал к изучению права в действии, противопоставляя его писаному праву. Он утверждал, что право – это фактический правовой порядок и процесс деятельности суда. Р. Паунд базировал свою концепцию понимания права на основе прагматизма1. По мнению Р. Паунда, юридическая наука должна исследовать только то, что полезно, что влияет на результат в каждом конкретном случае, а также то, что значимо для достижения желаемого итога юридического процесса.

В целом, сторонники социологического подхода к праву критиковали формально-догматический, нормативный подход, который называли «юриспруденцией понятий». Социологическая юриспруденция так же, как и доктрина естественного права, выходит за рамки закона (писаного права), однако не в сторону естественных прав и свобод, а в сферу реализации права, правоприменительной практики.

Положительным моментом в социологической теории права является ориентация на учет реальных процессов, происходящих в правовом регулировании, а также их изучение на основе конкретносоциологических методов. Существенным недостатком данной концепции можно считать то, что возникает опасность размывания

1 Прагматизм – американское философское течение к XIX – начала XX вв. Особенность прагматизма состояла в том, что содержание знаний определяется не их соответствие м миру, а практическими последствиями.

78

понятия права, утраты правом своих границ и, как следствие, - возникновения больших возможностей для нарушения закона путем произвола судебных и административных органов.

XX век для юридической науки был обусловлен появлением актуальных исследовательских парадигм, направленных на глубинный анализ текстов нормативно-правовых актов. Среди таких парадигм особое место занимает герменевтическая концепция, в общем виде представляющая собой «учение об интерпретации текстов и исторических фактов, норм позитивного права и жизненного опыта»1. Герменевтическая концепция центральное значение отводила толкованию законов. Посредством толкования законов, по мнению представителей герменевтики, происходит воссоздание непрерывного духовного опыта общества. В процессе ознакомления человека с законом и правовыми нормами происходит перманентное общение интерсубъективного характера.

XX век продемонстрировал тенденцию к гуманизации юридического знания и его ориентацию на субъективную сторону правоотношений. Яркое развитие эта тенденция получает в экзистенциализме2. Становление экзистенциального направления в правовых исследованиях связано с именами таких мыслителей, как Мартин Хайдеггер (1889), Карл Ясперс (1883 – 1969), Жан Поль Сартр

(1905 – 1980).

Распространение экзистенциализма было следствием глубочайших потрясений, постигших общество в результате двух мировых войн. Данное направление выражало настроение безысходности, пессимизма и отчаяния. В этой связи, сущность экзистенциального права состояла в том, что человек в критических, пограничных ситуациях не только оказывается перед выбором варианта поведения, но и принимает жизненно значимое, кардинальное решение. Право, таким образом, выступает в качестве переживания социальным субъектом той или иной конкретной ситуации.

Киррационалистическим направлениям в правовых изысканиях XX в. психоанализ (фрейдизм), неофрейдизм и ряд других направлений. Психоанализ Зигмунда Фрейда (1856 – 1939) оказал существенное влияние на гуманитарное знание XX в., в том числе и на юридическое. Учение Фрейда основано на идее главенствующей роли

бессознательного в психике человека и вторичности разума, его

1Иконникова Г.И. Философия права: учебник для магистров. – М.: Издательство Юрайт, 2013. С. 107.

2Экзистенциализм – субъективное идеалистическое философское направление, оформившееся в самостоятельное течение в 20-е гг. XX в, получившее наибольшую популярность уже после Второй мировой войны.

79

зависимости от бессознательных процессов. Бессознательные импульсы, согласно взглядам Фрейда, имеют сексуальный подтекст, а сублимация сексуальной энергии лежит в основе социокультурной деятельности человека. Право в данной концепции выступает в качестве социообразующего фактора первостепенного значения. Правовой аспект психоанализа исследует также проблемы, связанные со становлением государства, разработкой правовых и моральных норм, санкций и проч.

Некоторые последователи Зигмунда Фрейда предпринимали попытки распространить его взгляды об индивидуальном бессознательном на более широкий, массовый общественный уровень. В частности, немецкий мыслитель Эрих Фромм (1900 – 1980) отстаивал идею о том, что общество нельзя изучать в отрыве от бессознательного

виндивидуальном поведении, поскольку общество и индивид

объединены бессознательными факторами как индивидуального, так и коллективного уровня1.

Всередине XX в. научная юридическая мысль обратилась к концептуальным и методологическим идеям структурализма2. Ключевым понятием в структурализме является термин «трансцендентальное языка», что представляет собой его скрытую разумность, атрибутивно присущую вещам и явлениям. Основываясь на данной позиции, один из крупнейших представителей структурализма Клод Леви-Стросс (1908 – 2009) представляет право как разумное регулирование общественной жизни и разумное обеспечение правопорядка.

Вторая половина XX в. в юридической науке была обусловлена, с одной стороны, продолжением научных и методологических изысканий

врамках вышеуказанных направлений, а, с другой стороны, появлением отдельных теоретико-методологических взглядов и концепций. В качестве примера таких концепций можно привести концепцию К. Мюрдаля «государство всеобщего благоденствия», теорию плюралистической демократии Г. Ласки и М. Ориу, теорию конвергенции и ряд других.

Актуальной для современного этапа развития юридической науки стала интегративная юриспруденция. Ее появление было вызвано тем, что различные подходы к праву, имевшие место в юридической науке, как правило, концентрировали свое внимание на какой-либо его стороне, при этом упуская другие существенные моменты. Поэтому

1См., например: Фром Э. Человек для самого себя. Революция надежды. Душа человека: [сб.: пер. с англ., нем]. – М.: АСТ, 2009.

2Структурализм – философская концепция середины XX в., рассматривающая социальные феномены как «трансцендентальное языка».

80