kovkel_n_f_selyutina_e_n_kholodov_v_a_istoriya_i_metodologiy

Кораном, сунной или иджмой. В ходе дальнейшего развития исламского правового учения в эту схему было внесено лишь одно изменение – изменение идеи иджма, существенно повысившее ее практическое значение: предложение, принятое однажды правоведами всех или даже одной правовой школы, считается правилом. Этот принцип имеет в историческом плане что-то общее с древнеримским communis opinio prudentium («единое мнение ученых-специалистов») 1.

В X столетии мусульманские правоведы по примеру богословов начинают писать философские введения по вопросам права. Первые шаги мусульманское правоведение делало как наука о знании, базирующемся на Коране. Мусульманские юристы осуждают все то, что в какой-то мере случайно или неопределенно. По своей структуре правовые нормы, сформулированные этими юристами, всегда основаны на внешних факторах. Мотивы и намерения индивида никогда не принимаются во внимание. Все психологические элементы сознательно исключаются из рассмотрения.

Закон в понятии позднеримского и романо-германского права в мусульманском правопонимании не существует. Теоретически только Бог имеет законодательную власть. В действительности, единственным источником мусульманского права являются труды ученых-юристов. Мусульманское право представляет собой замечательный пример права юристов. Оно было создано и развивалось частными специалистами. Правовая наука, а не государство играет роль законодателя: учебники имеют силу закона. При рассмотрении дела судья никогда прямо не обращается к Корану или сунне – преданиям о Пророке. Вместо этого он ссылается на автора, авторитет которого общепризнан.

Хотя некоторые исследователи считают, что изучение государства не является частью мусульманской юридической науки2, вопросы государственности описаны в трудах мусульманских правоведов раннего Средневековья. Нормативные предписания Корана и сунны не дают точных указаний относительно формы правления и государственного устройства, а также механизмов исламского государства. Комментаторы-правоведы Корана и сунны Пророка интерпретировали священные тексты и создали специальные труды, отражающие теорию власти в исламе. Основополагающей идеей, которой они руководствовались, является постулат Корана: Аллах – единственный источник власти.

Основным вопросом всех существовавших исламских концепций теории государства являлся вопрос о правителе и его власти в

1Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учебник / Под ред. В.А. Туманова. – М.: Юристъ, 2003. С. 302.

2Там же С. 297.

51

государстве. Основополагающими в этом отношении явились учение исламского правоведа и дипломата Хасана Аль-Маварди (974-1058 гг.) и взгляды выдающегося исламского мыслителя Абд ар-Размани Ибн Халдуна (1332 -1406 гг.) 1

Аль-Марвади в своей работе «Предписания об осуществлении власти и должностей на основе порядка Божьего» дал первое полное изложение теории Халифата, а также сформулировал десять обязанностей халифа2.

Мусульмане-сунниты идеальной формой государственности считают халифат. Шиитская концепция исламского государства – имамат. Имамат - это исламское государство, в котором главой государства является имам – религиозный руководитель. Аль-Маварди дает следующее определение: «Имамат есть преемство пророческой миссии в защите веры и руководстве земными делами» 3. Халифат – по государственно-правовой доктрине ислама является единым всемирным исламским государством. Идеальной моделью государства признается первое город-государство в истории ислама – Медина, основанное Пророком Мухаммедом – теократическое политическое образование, при создании которого Мухаммед консультировался со своими сподвижниками. Поэтому принцип консультаций «шуры» считается первым принципом исламского правления.

К.К. Жоль отмечает, что в контексте мусульманского мировоззрения государство представляется как особый моральный институт, управляющий обществом в соответствии с религиозноморальными принципами. На правительство возлагается защита мусульманской общины от возможных посягательств со стороны немусульманского мира, охрана ее от раскола и ереси, а также контроль за исполнением норм праведной жизни, составляющих шариат. Правоведы – богословы (улемы) должны быть посредниками между божественным законом и народом4.

Мусульманская правовая доктрина развивалась параллельно с мусульманским правом, основанном на религии, и составляла его неотъемлемую часть. Мусульманское право как совокупность

1Исаева П.М. Монархии Аравийского полуострова. Эволюция формы государства: монография. М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2011. С. 72.

2Al-Mawardi. ((Kitab al-ahkam al Sultaniya) Constitutiones politicae. Ex recensione Maximilianae Engeri. Bonnae, 1853. Английский перевод al-Ahkam as Sultaniyyah: the laws of Islamic governance. London, 1996.

3Исаева П.М. Указ. соч. С. 22.

4Жоль К.К. Философия и социология права: Учеб. пособие для вузов /К.К Жоль. – 2-е изд., испр. и доп. – М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2005. С 160.

52

определенных норм сформировалось за первые два века существования ислама. Последующие века практически не принесли ничего нового. В целом, вплоть до XIX в. эволюция мусульманского правосознания находила свое отражение преимущественно в религиозно-юридических комментариях и сборниках фетв, которые по-новому истолковывали традиционные положения и принципы шариата, никогда не отвергая их прямо и не изменяя их привычного звучания. Этому способствовали сравнительно медленные темпы общественного развития, господство религиозной формы общественного сознания.

3.3. Юридическое знание позднего Средневековья.

Период с конца XIV до середины XVII века в Европейских странах получил название эпохи Возрождения. В это время происходит всплеск развития культуры и науки, накопление новых знаний благодаря Великим географическим открытиям, изменение в социальноэкономической сфере жизни общества, развитие производства. Все эти факторы не могли не отразиться на гуманитарном знании, в том числе юридическом, которое постепенно освобождается от церковных догматов и средневековой схоластики. Предопределенность действий человека божественной волей все больше отходит на второй план и основополагающей идеей становится свобода воли и естественное право. Отношение к человеку изменяется от божественного создания на природно-общественное. Мировоззренческой основой Возрождения стал гуманизм.

Эпоха Возрождения – важный этап развития юридической науки. Необходимо констатировать, что практическая юриспруденция в эту эпоху не получила существенных качественных изменений. В западноевропейской юридической практике развивались традиции, сложившиеся в позднем Средневековье. В период Ренессанса появляется ряд важных тенденций, оказывающих серьезное влияние на становление юриспруденции как самостоятельной научной дисциплины, следовательно, ее отделение, как от теологии и философии, так и от юридической практики. В эпоху Возрождения так или иначе к правовым проблемам обращались практически все великие гуманисты – Л. Валла, Н. Макиавелли, М. Монтень, Ж. Боден, Э. Роттердамский и др.

Ренессанс характеризуется стремлением к изучению и распространению античной культуры (древнегреческого и латинского языков, литературы, искусства, философии, юриспруденции). В отличие от средневековых схоластов, исходивших в основном из авторитета

53

отцов Церкви, гуманисты отдавали предпочтение традициям античных мыслителей и опоре на разум.

Лоренцо Валла (1400 – 1457) внес вклад в развитие юридической эпистемологии. Преподавая риторику в Павийском университете, он сблизился с юристами Маффео Веджо и Катоном Сакко, которые познакомили его с великолепными образцами филологического анализа юридических текстов. В своем сочинении «Красота латинского языка» Л. Валла целый отдел посвятил исследованию языка римских юристов1. Валла стоит у истоков филологического метода исследования и анализа исторических, в том числе юридических документов. В сочинении «О девизах и геральдических знаках» он критиковал средневековых юристов, знавших о работах древних правоведов чаще всего понаслышке и не владевших приемами филологической интерпретации соответствующих текстов. Методы средневековых глоссаторов выглядели в его глазах несовершенными и грубыми.

Гуманистическое направление в правоведении развивал А. Альциат и его последователи, которые развивали юридическую систематику. Философское обоснование юридическая систематика получила в работах Петра Рамуса и учении рамистов. Общее правило заключалось в следующем: необходимо начинать с общего и постепенно переходить к частному, поэтому в снование научного познания должны быть положены ясные и точные определения2.

Никколо Макиавелли (1469-1527) предложил совершенно новое понимание государства и его соотношения с моральными и религиозными ценностями. Наиболее заметный след в развитии юридической мысли оставило сочинение «Государь». Средневековое видение государства, предполагавшее его безусловное поглощение церковью, в идеале соединение католической церкви и наследственной монархии, освящённой церковью, в учении Макиавелли сменилось концепцией государства, свободного от теологической составляющей, в котором все элементы общественной жизни людей подчинены исключительно земным законам. Какое же место Макиавелли оставил религии? Ее предназначение виделось мыслителю в воспитании и образовании, а также в воздействии на умы и нравы людей. Религия должна служить целям и интересам общества, а не наоборот, быть средством достижения величия государства. По сути государственная

1Жоль К.К. Философия и социология права: Учеб. пособие для вузов /К.К Жоль. – 2-е изд., испр. и доп. – М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2005. С.173.

2Матвиевская Г. Петр Рамус. 1515-1572. – М.: Наука, 1981. 150 с.

54

религия должна подчиняться государству и быть инструментом для укрепления последнего1.

Значительная часть рассуждений Макиавелли в «Государе» посвящена образу идеального правителя: целеустремленного, хладнокровно-расчетливого, жестокого, волевого, не лишенного хитрости и коварства. Власть государя должна основываться на чувстве страха подданных, но при этом правитель не должен вызывать у них ненависть: «Государь должен внушать страх таким образом, чтобы, если не приобрести любви, то хотя бы избежать ненависти, ибо вполне возможно внушать страх без ненависти» 2.

Но это не значит, что правитель не должен поддерживать законность в государстве. Закон выступает основой упорядочения общественной жизни. В трудах Макиавелли обращается внимание на зависимость стабильности государства от действенности законов. Спарта 800 лет не переживала губительных смут, подчеркивал он, именно благодаря скрупулезному соблюдению законов3. В то же время, не всегда законы способствуют установлению должного правопорядка. Так, некоторые из них вынужденно устанавливаются в периоды политических кризисов, и по этой причине не могут быть долговечными. Другие же неточно сформулированы и не дают возможности однозначного толкования. Наконец, прочность и жизнеспособность закона во многом зависит от умения законодателя связать новые и старые порядки, найти их оптимальное сочетание, обеспечить преемственность и мягкий переход.

Макиавелли воспроизводит античную теорию договорного происхождения государства и идею круговорота форм правления, содержащиеся в трудах Полибия и Цицерона. Вслед за ними Макиавелли считал наиболее устойчивой формой правления смешанную республику, которая является результатом согласования интересов борющихся социальных групп – представителей аристократии и демократии. Хотя из труда «Государь» может сложиться впечатление, что Макиавелли сторонник монархии с жестким правителем во главе, эта форма правления лишь переходный этап, средство для того, чтобы народ сделать совершенным и достаточно зрелым для установления в конечном итоге лучшей формы правления – республики.

1Рубаник С.А. История политических и правовых учений. Академический курс: учебник для вузов/ М.: Изд-во Юрайт, 2012. – С. 107.

2Макиавелли Н. Государь // Сочинения. М.: ЭКСМО-Пресс; Харьков: Фолио, 2001.

С. 93.

3Иконникова И.Г. Философия права: учебник для магистров/Г.И. Иконникова, В.П. Ляшенко. – 3-е изд., перераб и доп. – М.: Юрайт, 2013. – С. 66.

55

Произведения Макиавелли оказали громадное влияние на последующее развитие политико-правовой идеологии; в них сформулированы и обоснованы буржуазные идеи: незыблемость частной собственности, безопасность личности и имущества, республика как наилучшее средство обеспечения «благ свободы», подчинение религии государству и т.д.

Значимы рассуждения о законах Мишеля Монтеня (1533 – 1592). Предметом его размышления была взаимосвязь обычного и позитивного права, писаных и неписаных законов. «Законом законов» Монтень называл не догматы религии, а неуклонное повиновение нормам, установленным светским государством. Законы в понимании Монтеня можно разделить на две большие группы – нравственные (законы чести) и юридические (законы правосудия), которые зачастую противоречат друг другу. Монтень отмечал, что и законы нравственности и правовые законы корнями уходят в обычаи, нравы, традиции1. И те и другие опираются на силу социально-психологической привычки. Поэтому, делает вывод Монтень, чем действеннее позитивный закон, тем адекватнее он выражает требования обычного права.

XVI век стал поворотным в европейской науке, в том числе юридической. До этого времени гуманистические идеи Просвещения существовали преимущественно в свободных искусствах – литературе, риторике, музыке. Критика схоластов в основном заключалась не в их взглядах, а в том, что свои мысли они писали на «вульгарной латыни».

На фоне жестоких религиозных войн между католиками и протестантами не случайным выглядит появление новых политикоправовых доктрин государства, автором одной из которых стал французский юрист и публицист Жан Боден.

Учение Бодена (1530 – 1596) о государстве и суверенитете можно рассматривать как яркий пример новаторства в формировании нового политико-юридического мировоззрения. Однако, в этом мировоззрении идейным стержнем является не правопорядок, а политический порядок, в котором социальный компромисс и мирное сосуществование различных групп и сословий достигается различными средствами, не обязательно правовыми.

Как юрист и государствовед Жан Боден проявил себя во время службы при дворе в должности третьего советника парламента, королевского прокурора и советника герцога Анджуйского (1561-1584). Основными трудами Бодена, в которых отражены его юридические

1 Иконникова И.Г. Философия права: учебник для магистров/Г.И. Иконникова, В.П. Ляшенко. – 3-е изд., перераб и доп. – М.: Юрайт, 2013. – С. 68.

56

разработки, являются «Метод легкого познания истории» и «Шесть книг о государстве».

В работе «Метод легкого познания истории» кроме вопросов по историческому предмету, Боден высказал теорию географического детерминизма развития государства. Данная теория во многом основана на воззрениях философов античности, не случайно Боден часто цитирует Платона. Суть теории состояла в том, что климатические и другие географические условия оказывают влияние на социальнополитическое устройство государства. Боден считал, что самые сильные государства образуются на севере; жители государства в средних широтах более разумны и склонны к труду, а в южном государстве церковь угнетает здравый смысл.

«Шесть книг о государстве» считается главным произведением Бодена. В работе автор опирался на античные источники (Платон, Цицерон), а также средневековые толкования римского права. Боден последовательно рассмотрел вопросы возникновения и развития государства, а также его основные признаки и проанализировал формы правления – республиканскую и монархическую. По его мнению, любое государство вырастает из семьи, домохозяйства. Объединяющим фактором для различных групп людей выступает суверенная государственная власть, управляющая обществом на основе законов и определенных условий1.

Боден первым описал суверенитет как признак верховной государственной власти, выделил его свойства. К признакам государственного суверенитета Ж. Боден относил право верховной власти издавать и отменять законы, объявлять войну и заключать мир, назначать высших должностных лиц, вершить правосудие и осуществлять помилование, а также чеканить монету, взимать подати, устанавливать меры длин и весов.

Отметил Боден характерные свойства государственного суверенитета, такие как единство и неделимость, неотчуждаемость, независимость от церкви (папского престола) и другие.

Бодену удалось настолько емко раскрыть понятие государственного суверенитета, что за прошедшие четыре с половиной века наука не внесла практически ничего принципиального нового, а лишь развивала постулаты, заложенные в концепции французского мыслителя. Разработка проблемы суверенитета государства – крупнейший вклад Бодена в развитие теоретических аспектов юридического знания. Теория государственного суверенитета сегодня

1 Антология мировой философии: в 4 т. Т.2. Европейская философия от эпохи Возрождения по эпоху Просвещения. М.: Мысль, 1970. С. 144-145.

57

является важным элементом науки о праве и руководством для принятия решений на государственном уровне.

Боден придерживался методологического принципа эмпиризма, он считал, что лучшему познанию права служит юридическая практика: «Тот, кто думает, что он познал право вне юридической практики, в действительности глубоко ошибается – и уподобляется тому, кто, истязаясь гимнастикой и физическими упражнениями, мнит себя равным воину, познавшему пыл сражения и утомление военнойбитвой» 1. Боден различает закон и право. Он полагает, что суверен создает законы, но не право, право «несет с собой справедливость, а закон – приказ».

Произведения Ж. Бодена привнесли существенный вклад в развитие юридической мысли, повлияли на развитие правоведения Нового времени, в частности, получили продолжение в трудах Т. Гоббса, Ж.Ж. Руссо и др.

Возрождение с его творческим, креативным духом вызвало к жизни принципиально новый стиль мышления, отличный как от средневекового, так и от античного. Речь идет об социальных утопиях. Яркими представителями социалистов-утопистов были Томас Мор и Томмазо Кампанелла, известные своими произведениями «Золотая книга, столь же полезная, как забавная, о наилучшем устройстве государства и о новом его острове Утопии» и «Город Солнца» соответственно. Социальные утопии мыслились как проекты улучшения социального бытия. Можем ли мы провести аналогию с идеальным государством Платона или идеальным государством Августина? Думается, что нет. И вот почему.

У Платона идеальное государство существует объективно как некая идеальная реальность. Тоже самое можно сказать об Аристотеле, его идеальное государство – продукт анализа, обобщения эмпирического материала. И у Платона и у Аристотеля представления об идеальном государстве онтологически укоренены, т.е. идеальное государство существует реально в мире идей или в мире материально наполненных форм.

Утописты же в своих произведениях выступили с критикой социальных и государственно-правовых порядков современной авторам цивилизации: в видении утопистов современное им государство и законодательство – социальные установления, созданные богачами, являются главным орудием угнетения народа и главным средством защиты корыстных интересов эксплуататоров. В противоположность существующему государству Т. Мор рисует воображаемую страну Утопию, а Т. Кампанелла – Город Солнца, где утверждается

1 Там же. С. 146.

58

коллективная собственность, всеобщий обязательный труд, централизованное распределение произведенной продукции и аскетический образ жизни. Это только гносеологические модели, мыслительные эксперименты, в рамках которых конструируется несуществующий социальный порядок.

Вклад Мора и Кампанеллы в копилку юридического познания состоит в первую очередь в методологическом компоненте. Утописты открыли и применили один из важнейших методов научного познания – моделирование. Они конструировали некие новые, искусственные, несуществующие в реальности модели социально-экономического и политико-правового бытия. Кампанелла писал: «Небесполезно то, что мы написали, ведь если не возможно точно повторить такую Республику, то можно попытаться, насколько возможно, подражать образцу, который мы предложили»1. Труды Мора и Кампанеллы стимулировали появление проектов радикального изменения общества.

Таким образом, Возрождение в странах Западной Европы способствовало развитию политики, культуры, науки. Было положено начало централизации государственной власти, формированию королевского абсолютизма, становлению парламентаризма, подготовлена моральная и правовая почва для буржуазных революций. В развитии правовой науки произошел новый виток обращения к античным юридическим трудам в их первоисточниках, но с более совершенным методологическим инструментарием.

1 Яркова Е.Н. История и методология юридической науки: учебное пособие. Тюмень: Издательство Тюменского государственного университета, 2012. С. 49.

59

Глава 4. Юридическое знание Нового и Новейшего времени.

4.1. Становление юридической науки в период буржуазных революций.

Характеристика юридического знания Нового времени предполагает, прежде всего, установление хронологических рамок данного периода. Поскольку в XVII в. в Западной Европе начинается серия буржуазных революций, характеризующихся становлением буржуазных отношений, сменивших старые феодальные пережитки, то Новое время определяется началом XVII в. Определяющими для формирования новой буржуазной системы ценностей были революция в Голландии и Англии1.

Формирование нового типа общественных отношений, безусловно, находит свое отражение в трудах философов и юристов. Сама эпоха буржуазных революция настоятельно требовала философского осмысления правовой реальности, поскольку происходил слом феодального права и «сдавала позиции религиозная правовая идеология»2. Новые общественные отношения требовали правовой регламентации, что, в свою очередь, дало импульс для развития юридического знания в целом.

Рационализм Нового времени обусловил снижение влияния церкви на правовое сознание и науку. Базовым лейтмотивом всей правовой мысли Нового времени явились опиравшиеся на рационалистическое мировоззрение теории естественного права и общественного договора. Априорным компонентом теории естественного права, прорывающим глубокую брешь в предшествующем Новому времени феодальному правопониманию, было признание людей равными в своих правах.

Поскольку с начала Нового времени в юридическом знании происходил отход от базовых схоластических установок и принципов, то возникла безусловная потребность в реформировании университетского образования, освобождения его от оков влияния церкви. Кроме того, настоятельная потребность в данном реформировании заключалась и в том, что новая буржуазная власть была заинтересована в подготовке кадров профессиональных юристов «освободившихся» от давления схоластов.

1См.: Рубаник С.А. История политических и правовых учений. Академический курс: учебник для вузов. – М.: Издательство Юрайт, 2012. С. 134.

2Иконникова Г.И. Философия права: учебник для магистров. – М.: Издательство Юрайт, 2013. С. 70.

60