erokhina_e_v_naydyonova_i_a_semeynoe_pravo

20 Юдин, А. В. Запреты и ограничения законного представительства в гражданском судопроизводстве (процессуальные новеллы Федерального закона «Об опеке и попечительстве») / А. В. Юдин // Арбитражный и гражданский процесс. - 2008. - №10. - С. 17-21.

12 Правовое регулирование семейных отношений с участием

иностранного элемента

12. 1 Установление содержания норм иностранного семейного права и

ограничение применения его норм в России

Термин "иностранный элемент" закреплен законодательно в п. 1 ст. 1186 Гражданского Кодекса Российской Федерации (указанный термин широко применяется в международном частном праве).

В СК РФ коллизионные нормы содержатся в разделе VII «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства». Исходя из норм раздела VII СК РФ и с учетом положений п. 1 ст. 1186 ГК РФ, следует выделить следующие семейные отношения

синостранным элементом:

1)при иностранном гражданстве хотя бы одного из его участников;

2)при отсутствии гражданства у хотя бы одного из участников;

3)при проживании участников правоотношения за границей;

4)при нахождении объекта прав за границей (например, нахождении за границей недвижимости, принадлежащей супругам);

5) при локализации за границей юридического факта (например,

заключении за границей брака).

При наличии иностранного элемента в правоотношении возникает вопрос о том, право какой страны подлежит применению при их регулировании, и органы какой страны компетентны принимать решение в процессе такого регулирования.

Содержание норм иностранного семейного права в России

устанавливается в соответствии с официальным толкованием, практикой

271

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

правоприменительными органами при помощи Министерства юстиции или

экспертов.

Следует учитывать различия между двумя правовыми системами в развитых правопорядках - англосаксонской системы, для которой характерно прецедентное право, и так называемой континентальной. К последней относится и российская правовая система.

Согласно подп. 27 п. 7 Указа Президента РФ от 13.10.2004 N 13131 Минюст России взаимодействует в установленном законодательством Российской Федерации порядке с органами государственной власти иностранных государств и международными организациями по вопросам, относящимся к компетенции Минюста России, осуществляет обмен правовой информацией с иностранными государствами.

В целях установления содержания норм иностранного семейного права суд,

органы записи актов гражданского состояния и иные органы могут обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснениями в Министерство юстиции Российской Федерации и в другие компетентные органы Российской Федерации либо привлечь экспертов.

Заинтересованные лица вправе представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного семейного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду или органам записи актов гражданского состояния и иным органам в установлении содержания норм иностранного семейного права.

По смыслу п. 1 статьи 166 СК РФ обязанность применения иностранного семейного права, если это следует из коллизионных норм раздела VII СК РФ,

существует независимо от того, ссылаются ли стороны на это иностранное право.

Применяющий иностранное право орган делает это по своей инициативе, если только в самом законе не установлено иное.

1 Указ Президента РФ от 13.10.2004 N 1313 "Вопросы Министерства юстиции Российской Федерации"//"Собрание законодательства РФ.-2004. - № 42. - Ст. 4108.

272

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

Нормы иностранного семейного права не применяются в случае, если такое применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку)

Российской Федерации. Под противоречием публичному порядку, очевидно,

следует понимать противоречие основным принципам, на которых базируется та или иная правовая система.

Если, несмотря на все предпринятые усилия, установить содержание иностранного права все же оказалось невозможным, применяется российское законодательство, поскольку в противном случае право лица, обратившегося в компетентный российский орган, осталось бы без защиты. Если содержание норм иностранного семейного права, несмотря на предпринятые выше меры, не будет установлено, суд применяет законодательство Российской Федерации (п. 2 ст. 166

СК РФ).

Семейные отношения с участием иностранных граждан и лиц без гражданства регулируются специальными коллизионными нормами национального законодательства, позволяющими определить подлежащее применению право.

12.2 Правовое регулирование брачных отношений с участием

иностранных граждан и лиц без гражданства

На уровне государств-членов СНГ коллизионные нормы в области брачных правоотношений содержатся в Минской конвенции стран СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г1.

Кроме того, коллизионные нормы содержатся в международных конвенциях,

участницей которых является Российская Федерация. Россия пока не присоединилась к большинству международных конвенций в области семейного права. Так, например, Российская Федерация не участвует в Гаагских конвенциях о признании разводов и судебном разлучении супругов 1970 г., о заключении и

1 Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. : заключена в Минске 22 января 1993г.: для Российской Федерации вступила в 10 декабря 1994г. // Собрание законодательства РФ. – 1995. - № 17. - Ст. 1472.

273

признании действительности браков 1978 г., не ратифицировала Кодекс международного частного права (Кодекс Бустаманте) 1928 г.

Брачные правоотношения с участием иностранного элемента регулируют также двусторонние договоры о правовой помощи, заключенные Российской Федерацией с рядом государств.

Брак на территории России независимо от наличия или отсутствия у них гражданства какого-либо государства на территории Российской Федерации должен заключаться в органах записи актов гражданского состояния.

Порядок заключения браков на территории России, причем и в случае, если один из будущих супругов иностранный гражданин или даже оба будущих супруга - иностранные граждане, происходит по законам России. Если при заключении брака не будет учтено законодательство страны гражданства лица,

вступающего в брак, такой брак не будет признан в другой стране, станет

«хромающим» браком. Поэтому условия заключения браков с иностранными гражданами на территории России определяются, в отличие от ранее действовавшего законодательства, для каждого из лиц, вступающих в брак,

законодательством государства, гражданином которого лицо является. Это есть принцип применения права страны гражданства. Наряду с применением законодательства страны гражданства лица, вступающего в брак, п. 1 ст. 156 СК РФ предписывает применительно к условиям заключения брака иностранных граждан соблюдение требований и российского законодательства, а именно ст. 14 СК РФ.

Если условия, установленные законодательством государства, гражданином которого является лицо, вступающее в брак на территории Российской Федерации,

менее строги, к примеру, допускают полигамию (многоженство), то применение законодательства РФ в любом случае обязательно. В этом случае гражданину данного государства, уже состоящему в браке, на основании ст. 14 СК РФ будет отказано в регистрации брака в Российской Федерации. Что касается других условий заключения брака, предусмотренных СК РФ, то соблюдения их в данном случае закон не требует.

274

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

СК РФ решает спорный вопрос о том, право какого государства должно применяться к условиям заключения брака лицом, имеющим несколько гражданств.

Установлено, что если одно из гражданств российское, то применению подлежит законодательство РФ. Это есть принцип применения права страны гражданства.

СК РФ допускает заключение браков между российскими гражданами и иностранными гражданами или лицами без гражданства в компетентных органах иностранного государства. Такие браки признаются в России действительными при условии соблюдения законодательства государства места заключения брака.

Российское законодательство допускает заключение так называемых

«консульских» браков, т.е. браков, заключаемых, регистрируемых в дипломатических представительствах или консульских учреждениях одного государства на территории другого государства.

Ст. 157 СК РФ предусматривает два варианта заключения «консульских» браков:

-браки между гражданами Российской Федерации, проживающими за пределами территории Российской Федерации, могут заключаться в дипломатических представительствах или в консульских учреждениях Российской Федерации;

-браки между иностранными гражданами могут заключаться на территории Российской Федерации в дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств.

Однако в законе не конкретизируется, в соответствии с каким законодательством (законодательством Российской Федерации или законодательством государства места пребывания дипломатического представительства или консульского учреждения) должны определяться форма,

порядок и условия заключения таких браков. Абз. 9 п. 8 Положения о консульском учреждении Российской Федерации1 подчеркивает, что консульское учреждение Российской Федерации осуществляет государственную регистрацию актов

1 Об утверждении Положения о Консульском учреждении Российской Федерации : [указ Президента РФ от 05 ноября 1998г.: по сост. на ред. от 28 декабря 2008г.] // Собрание законодательства РФ. – 1998. - № 45. - Ст. 5509.

275

гражданского состояния с соблюдением законодательства государства пребывания.

При этом согласно п. 2 данного Положения консульское учреждение Российской Федерации осуществляет свою деятельность с учетом законодательства государства пребывания и в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Можно выделить три условия действительности «консульского» брака,

заключенного между иностранными гражданами на территории Российской Федерации.

Первое условие брак заключен между иностранными гражданами.

Второе условие наличие взаимности, т.е. если в соответствующем иностранном государстве допускается регистрация брака в российском посольстве или консульстве.

Третье условие если оба лица, вступающие в брак, являются гражданами страны, назначившей дипломатического или консульского представителя. Это условие исключает возможность признания действительными на территории Российской Федерации смешанных «консульских» браков, т.е. браков, заключенных между лицами, не являющимися гражданами одного иностранного государства. П. 2

ст. 157 СК РФ непосредственно требует, чтобы оба будущих супруга имели гражданство одного иностранного государства, назначившего посла или консула в Российскую Федерацию.

Всоответствии со ст. 158 СК РФ браки, заключенные за границей, признаются

вРоссийской Федерации. Под признанием заключенного за границей брака действительным в Российской Федерации следует понимать, что он будет иметь такую же юридическую силу, как и брак, заключенный на территории Российской Федерации, со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Браки, заключенные между иностранными гражданами за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства государства, на территории которого брак заключен, признаются действительными в Российской Федерации в силу прямого указания п. 2 ст. 158 СК РФ. Единственным условием является заключение такого брака с соблюдением требований законодательства иностранного государства места его заключения.

276

СК РФ предусматривает применение при расторжении в России браков российских граждан с иностранными гражданами, а также браков между иностранными гражданами российского законодательства. СК РФ допускает расторжение брака российских граждан, проживающих за границей, в российском суде; это допускается и тогда, когда второй супруг является гражданином иностранного государства. Вместе с тем российские граждане согласно СК РФ вправе расторгать браки за пределами России и в компетентных органах иностранных государств. Правило ст. 160 СК РФ следует понимать в том смысле,

что речь идет и о браках между российскими гражданами, и о браках российских граждан с иностранными гражданами и лицами без гражданства. В ст. 28 Минской конвенции стран СНГ вопрос о выборе законодательства, регулирующего вопросы расторжения брака, решается иначе: по делам о расторжении брака применяется законодательство государства, гражданами которого являются супруги в момент подачи заявления. Закон места расторжения брака может использоваться лишь в случае, когда лица, расторгающие брак, обладают разным гражданством.

На основании п. 3 ст. 160 СК РФ можно расторгнуть брак между российскими гражданами и брак российского гражданина с иностранным гражданином или лицом без гражданства за рубежом в компетентных органах иностранных государств.

Расторжение такого брака Российская Федерация признает действительным.

Таким образом, в Российской Федерации признаются такие иностранные решения, которые приняты с соблюдением законодательства государства места вынесения решения о подлежащем применению праве, то есть с соблюдением коллизионных норм семейного права данного государства.

При невыполнении этого условия решение может оказаться в России непризнанным.

Имущественным отношениям супругов во многих странах применяются другие отсылки, чем те, которые применяются к личным имущественным отношениям, причем часто предписывается применение законодательства,

действовавшего в момент заключения брака. Однако это правило допускает исключения: режим супружеского имущества обычно может быть изменен брачным

277

договором. Из общего принципа единства супружеского имущества в ряде законодательств делается исключение и для недвижимого имущества, которое обычно подчиняется праву места его нахождения. Так в Польше, Чехии и ряде других стран действует, как правило, общая коллизионная норма для личных и имущественных отношений супругов, но супругам предоставляется право выбора законодательства при регулировании ими их имущественных прав.

Права и обязанности супругов в России регулируются законодательством государства, на территории которого супруги имеют совместное место жительства.

Устанавливаются дополнительные коллизионные нормы на случай, когда супруги не имеют или никогда не имели совместного места жительства. При отсутствии совместного места жительства применяется законодательство государства, на территории которого супруги имели последнее совместное место жительства; если же супруги никогда не имели совместного места жительства, российские суды применяют российское законодательство.

Допускается избрание законодательства, подлежащего применению к брачному договору или соглашению супругов об уплате алиментов друг другу,

самими супругами. Право избрания законодательства принадлежит не всем супружеским парам, а лишь тем, которые не имеют общего гражданства или совместного места жительства. Брачные договоры и соглашения об уплате алиментов супругов, имеющих общее гражданство или совместное место жительства, определяются в соответствии с общими правилами СК РФ; при отсылке этих правил к российскому законодательству подлежат применению нормы гл. 8 и 16 СК РФ.

12. 3 Правовое регулирование отношений между родителями и детьми и

другими членами семьи с участием иностранного элемента

До принятия СК РФ установление отцовства, независимо от гражданства родителей и ребенка и места их жительства, производилось в РСФСР по российскому законодательству. В настоящее время установление и оспаривание

278

отцовства (материнства) определяются законодательством государства,

гражданином которого является ребенок по рождению. Порядок установления и оспаривания отцовства (материнства) на территории Российской Федерации определяется законодательством Российской Федерации. Вопрос о праве,

подлежащем применению при определении происхождения ребенка, рожденного в браке, в большинстве стран решается согласно личному закону супругов в момент рождения ребенка (понимаемому либо как закон гражданства, либо как закон домицилия).

Условия установления и признания отцовства применительно к внебрачному ребенку определяются, как общее правило, согласно его личному закону на момент рождения.

Когда российское законодательство допускает установление отцовства в органах записи актов гражданского состояния, например при установлении отцовства лица, не состоящего в браке с матерью ребенка, путем подачи ими совместного заявления в загс, родители ребенка, проживающие за пределами территории России, вправе обращаться с таким заявлением в дипломатические представительства или консульские учреждения России. Право консулов регистрировать установление отцовства предусмотрено и в статье 5 ФЗ «Об актах гражданского состояния».

При этом согласно статье 162 СК РФ установление отцовства в указанном порядке допускается, если хотя бы один из родителей является российским гражданином.

Права и обязанности родителей и детей подчиняются согласно ст. 163 СК РФ законодательству государства, на территории которого они имеют совместное место жительства.

Когда стороны не имеют совместного места жительства и проживают в разных государствах, их права и обязанности определяются законодательством государства,

гражданином которого является ребенок.

Права и обязанности родителей и детей, включая алименты на детей, в

интересах ребенка могут иметь и иное решение вопроса: по требованию истца

279

может быть применено законодательство государства, на территории которого постоянно проживает ребенок. Данная норма относится, как видно, к случаям, когда ребенок, имеющий гражданство одного государства, проживает на территории другого.

Законодательство страны места проживания ребенка связывается с наличием требования (просьбы) об этом применении истца. Отсюда следует, что при отсутствии такого требования суд не должен отступать от основных коллизионных правил СК РФ. Закон гласит также не об обязанности суда применять по требованию истца законодательство страны места жительства ребенка, а лишь о возможности такого применения.

По смыслу закона должен приниматься во внимание тот факт, что законодательство страны места жительства ребенка действительно более благоприятно для ребенка. Здесь могут учитываться: способ взыскания алиментов (в

процентном отношении к заработной плате ответчика или в твердой денежной сумме); сроки взыскания (до достижения 18 лет или до достижения экономической самостоятельности, как это принято в ряде стран); характер личных неимущественных отношений родителей и детей и т.п.

Гражданство того или иного государства, с которым СК РФ связывает решение вопроса о подлежащем применению законодательстве, должно определяться на момент вынесения решения. Поэтому если ребенок, являющийся по рождению гражданином одного государства, к моменту вынесения решения станет гражданином другого государства, определяющим следует считать это последнее гражданство.

Вопросы контактов ребенка с родителями и другими лицами, связанными с ребенком семейными узами, затронуты в Конвенции о контактах, связанных с детьми (Страсбург, 15 мая 2003 г.), а также в Регламенте Совета ЕС 2201/2003 от 27

ноября 2003 г., относящемся к юрисдикционной компетенции, признанию и исполнению решений по семейным делам и ответственности родителей. Положения Регламента в области регулирования перемещений ребенка и права на общение с ним (коллизионных норм в нем нет), как ожидается, должны помочь предотвратить

280