2 Группы вопросов:

1) коммерческие

2) юридические

Коммерческие вопросы:

• распределение прав и обязанностей сторон по перевозке, страхованию товара

• надлежащая упаковка товара,

• выполнение погрузочно-разгрузочных работ

• выполнение таможенных формальностей, необходимых для ввоза-вывоза товара

Юридические вопросы:

• определение выполнения продавцом его обязанности по передаче товара

• определение перехода риска случайной гибели или порчи товара с продавца на покупателя

• распределение обязанностей сторон по получению экспортных и импортных лицензий.

Ни венская конвенция, ни Инкотермс не регулируют момент перехода права собственности, поэтому он определяется по нормам национального права. ст 223 ГК носит характер диспозитивный. Может быть согласован сторонами.

Условие — цена и порядок оплаты

Цена — существенно — определимое условие (из этого исходит и венская конвенция).

Постановление Пленума ВАС И ВС РФ 6\8 — при наличии разногласий сторон по условию о цене и при недостижении сторонами соответствующего соглашения, договор считается не заключенным

Своеобразный подход практики:

- с одной стороны — если в договоре нет условия о цене, не возникают разногласия, договор нельзя признать не заключенным, так как цена не существенное, а существенно — определимое условие!!!

- с другой стороны - если у сторон разногласия и не могут достичь соглашения — договор не заключен!!!

В условие о цене включается:

1)определяется размер цены за единицу товара су четом включаемых в цену налогов и расходов

2) базис цены, распределение расходов между сторонами, которые имеют значительный вес в структуре цены

Способы фиксации цены:

1. твердые фиксированные цены

2. фиксированные на определенный период цены с последующей корректировкой

3. подвижные цены (фиксируются на момент исполнения цены)

4. скользящие цены (определяются расчетным путем, могут ставиться в зависимость от себестоимости продукции, от затрат и тд)

Порядок изменения цены:

Возможно в случаях прямо предусмотренных законом или договором

2 ситуации:

1. нормы, содержащие правила об изменении ЛЮБЫХ условий

2. нормы, не допускающие изменение цены (товары, проданные в кредит)

В договоре может быть предусмотрен уведомительный порядок изменения цены. Молчаливый акцепт на предложение об изменении цены возможен, если это предусмотрено в договоре и если это вытекает из прежних деловых отношений сторон.

Цена во внутренних отношениях должна быть выражена в рублях. Цена может быть привязана к курсу определенной валюты.

Очень часто изменения к договору фиксируются в дополнительных соглашениях. И иногда, когда изменяется цена, или изменяется валюта, к которой привязан платеж, необходимо обозначить, с какого момента это происходит.

Пример из практики: цена в договоре была выражена в рублях, но применительно к курсу доллара, а потом спустя какой-то срок стороны подписали доп соглашение в евро – и возник спор в расчетах. Подрядчик считал, что это доп соглашение распространяется на весь договор, с момента его подписания, а заказчик считал, что только с момента подписания доп соглашения. Но в самом допсоглашение не был установлен срок, то суд распространил его на весь договор – стороны изменили валюту платежа по договору. Поэтому любые изменения цены очень важно привязывать к сроку.

Порядок оплаты:

• Определяется до или после передачи товара

• Предварительная оплата – срок платежа не должен быть максимально приближен к моменту передачи (наиболее выгоден для продавца)

• Оплата проданного в кредит товара

• Оплата в рассрочку

Раздел, посвященный ответственности

Функции ответственности:

• Компенсационная – восстановление состояния

• Предупредительная (превентивная)

• Информационная – анализ данных об определенных правонарушениях

Виды:

• Возмещение убытков (исключение из принципа полного возмещения вреда – перевозчику возмещается традиционно только реальный ущерб. В международной практике предусмотрено еще право на компенсацию утраченной благоприятной возможности пропорционально вероятности ее возникновения – принципы Унидруа)

• Неустойка (4 вида, ст. 333 ГК – уменьшение неустойки, может быть основанием для пересмотра решения в суде апелляционной инстанции)

• Конфискационные санкции – фактически, реституция. Нетипично для г-п ответственности.

• Проценты, ст. 395 – нетипичная мера

• Ст. 381 – неблагоприятные последствия (задаток) – нетипичная мера. Закон не относит задаток к мерам ответственности, так как ответственность наступает вследствие правонарушения, а задаток –обеспечительная мера.

Освобождение от ответственности:

• Отсутствие вины – Пр., контрактация, также может быть предусмотрено в договоре

• Непреодолимая сила - Рекомендации МТП – форс-мажорные оговорки, ст. 89 Венской конвенции – образец «форс-мажорной оговорки». Различают обстоятельства стихийного (наводнения, пожары, землетрясения), юридического (властное решение о запрете импорта, экспорта, ограничение работоспособности) и социального характера (забастовки, в РФ не применяется).

• Просрочка кредитора, ст. 405 – должник лишен возможности исполнить обязательство

• Вина обеих сторон – возможен взаимозачет

• Отступное – фактически прекращает обязательство, соответственно,

нельзя взыскивать и санкции.

Способы ограничения ответственности в договоре:

1. Ответственность при наличии вины – стороны могут предусмотреть ответственность при наличии вины

2. Перечни обстоятельств могут быть в договоре, освобождающие от ответственности (не могут быть отсутствие на рынке товаров, отсутствие денежных средств на счете - ст. 401)

3. Убытки в твердой сумме – заранее не всегда возможно рассчитать. Преимущество: если в договоре установлены убытки в твердой форме, то их не нужно доказывать.

4. Предусмотрен только реальный ущерб

5. Включение в договор исключительной или альтернативной неустойки

6. Порядок взыскания санкций (принудительное) – судебный и безакцептный (фактически, императивный. Экономия на судебных издержках. Возможность безакцептного списания друг с друга определенных санкций. Ни один банк не спишет средства без распоряжения клиента, поэтому стороны обязаны обменяться уведомлениями, направляющимися банку, где указывается, кто, при наличии каких документов, по отношению к какому договору может списывать средства).

Соотношение применения мер ответственности с исполнением обязательства: Заявляется иск и сторона требует передачи товара и одновременно применения санкции – 2 ситуации:

• Ни она из сторон не приступила к исполнению – кредитор должен решить, что требовать: исполнения обязательства в натуре или неустойку/убытки/ст. 395

• Частично обязательство исполнено/ненадлежащим образом – кредитор вправе требовать как исполнения обязательства, так и применения санкций

Заключительные положения

Типичные условия

• Преддоговорное урегулирование споров (обязательно по спорам, связанным с расторжение договора, должен быть указан срок) и определение подсудности

• Условие о возможности/запрете передачи прав 3м лицам

• Об устранении возможных конфликтов между текстом договора и различными дополнениями, приложениями, спецификациями

• Реквизиты сторон (юр адрес, фактический адрес, если различается – надо указать оба)

Лекция 13_17.05