3. Заключение договора путём присоединения

Договор присоединения впервые появляется в 19 веке, и возникает он в связи с тем, что железнодорожные компании были вынуждены заключать один и тот же договор с большим числом потребителей. И тогда родилась идея разрабатывать некие формуляры, которые были бы одинаковыми для всех. И сама суть этого договора в том, что особенностью его заключения является то, что вторая сторона не принимает никакого участия в разработке его условий. То есть это не особый договор как таковой (как, например, публичный договор), а особый способ его заключения.

Основные черты этой конструкции:

1. условия вырабатываются только одной стороной, которая разрабатывает формуляр или т.н. стандартную форму (при этом большинство публичных договоров заключается именно по способу присоединения).

2. формуляр не требует утверждения или опубликования в печати (как, например, это надо в примерном договоре – в ГК РФ это названо в качестве обычая делового оборота, т.е. чтобы это стало обычаем, он должен быть опубликован)

3. второй контрагент не может повлиять на выработку условий и может заключить этот договор не иначе как путём присоединения. Но впоследствии это можно оспорить в суде, если удастся доказать, что если бы этот договор заключался в обычном порядке, то каких-то «грабительских» условий не было бы. То есть способ защиты – апеллировать к особенностям этого договора.

IV. Заключение договора путём выдачи лицом подписанного документа (предусмотренного законом или договором)

Типичный пример – страховой полис, а также складские свидетельства.

V. Заключение договора путем оплаты покупателем полученного от продавца счёта-фактуры

Широко применяется в практике «разовых» поставок и купли-продажи. Большое число договоров именно в этой форме. В договоре должны быть указаны наименование, количество товара, ассортимент, его стоимость.

VI. Дистанционный способ

Много договоров этим способом заключается, причём не только в розничной торговле, но и оптовой. Но он предусматривает особые правила заключения (на них останавливаться не будем).

Есть ещё возможность заключения предварительного договора – достаточно часто в купле-продаже недвижимости. Его значение – связать стороны.

______________________________

Формирование условий торговых договоров

(техника договорной работы, т.е. как раз формирование условий договора)

Классификация условий договоров:

А. Существенные, обычные и случайные

Обычные – условия, которые сформулированы в законе в виде императивной или диспозитивной нормы (т.е. условия «из закона»)

Случайные – те, которые включаются по усмотрению сторон

Б. Подразумеваемые, вырабатываемые сторонами и существенные (в принципе то же самое)

Наиболее удачная классификация условий:

Существенные, существенно-определимые и обычные

Существенные – это предмет (1); условия, которые названы в законе (2) (наименование, количество, срок, цена); это условия договора, относительно которых по заявлению одной из стороны должно быть достигнуто соглашение (3).

Существенно-определимые – которые практически необходимы для договоров, но, в отличие от существенных, при их отсутствии договор не может быть признан незаключенным, и во-вторых, они указаны в законе (это качество, срок и цена).

Обычные – которые не относятся к первым двум.

Практика судов исходит из того, что если одна из сторон желает придать условию существенный характер, то об этом должно быть прямо указано в предложении о заключении договора.

Если стороны в процессе переговоров не могут договориться о неустойке. Т.е. не договорились, а начали исполнение договора. При этом произошло, например, какое-то нарушение при поставке. И сторона в суде заявляет о том, что считает договор незаключенным. Это бывает часто, когда сторона не хочет платить санкции, ведь исполнение договора уже произошло, и считать его незаключенным вроде нелогично. Так вот – если не договорились о размере неустойки, то договор не будет считаться незаключенным – просто будет действовать условие без неустойки (т.е. этого условия как бы нет).

Условия договора: способы определения в договоре условий о количестве, ассортименте и качестве.

Условия о количестве входит составной частью в предмет. Оно считается существенным, и при его отсутствии договор считается незаключенным.

Способы определения количества:

– в натуральном выражении (штуки, тонны, метры)

– в денежном (передача товаров на сумму…рублей)

– порядок определения количестве (например, «продавец обязуется передать товары в количестве, соответствующем у покупателя суммы»). Но должна быть четко определена сумма. Можно «не более»/«не менее»

Если количество определяется в денежном выражении, то в соответствии с Постановлением Пленума ВАС РФ (не помню дату) №18 по поставке: изменение цены на товары не влечет за собой изменение условий о количестве товаров.

Последствия нарушения условия о количестве – в ст.466 ГК РФ

Условия об ассортименте. Раньше оно относилось к существенным условиям, но сейчас не относится. Ассортимент – это соотношение разновидностей товаров в пределах групп товаров по конкретному договору.

Различают групповой и развернутый ассортимент.

Групповой ассортимент – это перечень разнообразных групп однородных товаров (например, зимнее пальто, зимняя обувь). Часто применяется в долгосрочных договорах.

Развернутый ассортимент – это размер, расцветка и т.д.

Ещё для обозначения ассортимента используется термин «номенклатура», хотя он в большей части используется применительно к продукции.

Ассортимент определяется или в договоре, или (если большое число позиций) в спецификации (при этом в договоре должна быть ссылка, что эта спецификация является неотъемлемой частью договора).

В договоре часто определяется групповой ассортимент и предусматривается, что развернутый ассортимент определяется периодически (например, каждый квартал, месяц) в высылаемых спецификациях. И в этом случаях должно быть указано, кто и в какие сроки должен высылать эту спецификацию, потому что изменение ассортимента не допускается в одностороннем порядке. Соответственно, нарушение условий об ассортименте может быть подтверждено спецификацией – а для этого она должна быть в надлежащем месте, у надлежащего лица и своевременно.

Существует различный порядок изменения ассортимента. Поскольку изменение ассортимента – это изменение условий договора, то оно совершается по соглашению сторон. Но есть различный порядок применительно к договорам купли-продажи и поставки.

В договоре поставки допускается возможность замены ассортимента, но с предварительного согласия покупателя. При этом согласие должно быть получено в письменной форме до передачи товаров.

В договоре купли-продажи – товары, не соответствующие ассортименту, считаются принятыми покупателем, если он в разумный срок после их получения не сообщит продавцу об отказе от товара.

Условия о качестве.

Способы определения качества могут быть различными. Во многих договорах (купли-продажи, поставки, контрактации, дистрибуции, коммерческой концессии в сфере купли-продажи, агентские) включается не просто условие, а целый раздел, посвященный качестве товаров.

В свою очередь этот раздел включает в себя следующие позиции:

1) определение качества товара

2) условие о предоставлении гарантии качества и, соответственно, исчислении срока на изделие (комплектующее)

3) порядок приёмки (установление качества товаров при их приемке и сообщение о выявленных недостатках) (эта часть практически выпала из ГК РФ – он только говорит, что «надо немедленно уведомить», но сам порядок не указан).

4) порядок устранения недостатков

Порядок приёмки был подробно расписан в Инструкциях П-7 и П-6 («О порядке приемки продукции товаров по количеству» и «О порядке приемки продукции товаров по качеству»).

А вопросов много: о проведении экспертизы, о приглашении специалиста, как нужно принимать товар – в присутствии продавца или нет, как доказывать. Все эти вопросы были детально урегулированы.

Они архаичны, но сейчас вообще пробел, и в результате можно часто встретить в договорах ссылки на эти инструкции. Нормативную силу они утратили и могут использоваться как деловое обыкновение если они включены в договор (это как раз есть в Постановлении №18). Но не советую никому делать такую ссылку – можно взять какие-то отдельные нормы, но не делать ссылку на всю инструкцию (там очень много лишнего).

Поэтому сейчас два способа: или сделать ссылку на отдельные нормы инструкции (в этом случае они будут действовать как договорные нормы), или подробно расписать порядок приемки.

Способы определения качества при приёмке:

1) по образцу или описанию (образец пломбируется, определяется порядок его хранения)

2) на основе технических регламентов и стандартов (если необходимо получение сертификата, то предусматривается распределение прав и обязанностей сторон: кто получает, кто предоставляет, кто проводит сертификацию)

3) в соответствии с условиями договора

Условия о гарантии.

Гарантия качества:

– законная (предполагает возможность использовать товар в пределах разумного срока. Считается, что она установлена на любой товар, если для него не предусмотрена договорная гарантия)

– договорная (это гарантийный срок).

Претензии по гарантии принимаются в пределах 2 лет с момента передачи товара покупателю.

Бремя доказывания:

– при законной продавец несет ответственность, если покупатель докажет, что недостатки возникли до передачи товара покупателю или по причинам, возникшим до этого, т.е. бремя доказывания (презумпция доказывания) лежит на покупателе.

– при договорной продавец несет ответственность, если не докажет, что недостатки возникли после передачи товара, либо по причинам, связанным с ненадлежащим использованием, т.е. бремя лежит на продавце.

Гарантийный срок начинает течь с момента передачи товара покупателю, либо (на сезонные товары) с момента, устанавливаемого соответствующим органом субъекта РФ (например, если вы зимой купили летние сандалии, то срок начинает течь не с момента покупки, а, например, с 1 апреля или 1 мая).

Есть ещё понятие срока годности, который устанавливается на продовольственные товары. И его цель иная – после истечения срока годности продукт не может использоваться по назначению. И если в договоре предусмотрен срок годности, то важно предусмотреть и остаточный срок – чтобы, к примеру, товары со сроком годности 30.04 не привезли 29.04 – тогда поставщик формально выполнил свои обязательства, но вы всё равно с этим товаром «попали», т.к. торговать им можно только один день.

Срок годности исчисляется с момента изготовления товара. Исчисляется двумя способами: либо дата, по наступлению которой невозможно использовать, либо периодом времени, в течение которого товар годен к использованию.

Лекция 12_10.05

Формирование условий торгового договора (далее - ТД)

Условие о сроке

Одно из основных условий ТД, им определяются временные рамки существования не только самого ТД, но и временные рамки существования определенных обязательств, которые вытекают из договора.

Способы определения срока:

1. указание конкретной даты, конкретного дня исполнения обязательства

2. указание периода времени, в течение которого происходит исполнение обязательства (ежемесячно, ежеквартально)

3. определение срока моментом востребования

4. в законе указан способ определения срока (стороны не договорились о сроке действия предварительного договора, по закону он действует в течение 1 года)

Обязательства, которые допускаются без указания срока их действия (сродни до востребования, срок в договоре не фиксируется). Пример: хранение, поклажедатель имеет право в любой момент расторгнуть договор и получить товар со склада, предупредив хранителя в разумный срок.

Иногда может быть ограничена свобода выбора срока, например, в законе может быть сказано, что договор концессии по своему сроку не может быть больше, чем договор коммерческой концессии. Фактически стороны ограничены в определении конкретного срока.

Наибольший интерес представляют такие ситуации, когда срок не определен, либо определен моментом востребования.

Условие о сроке — существенно определимое условие.

ст 314 — если срок определен моментом востребования, то обязательство должно быть исполнено в разумный срок, если оно не исполнено в разумный срок, то по истечении 7 дней с момента предъявления соответствующего требования. Суды часто не читают первую часть статьи про разумный срок и используют только часть касательно предъявления требования, настаивая на том, что должно быть извещение. ХОТЯ данная статья говорит нам о том, что ЕСЛИ обязательство не исполнено в разумный срок, тогда направляется уведомление (извещение).

Досрочное исполнение обязательства

По общему правилу, в коммерческом праве, торговом обороте досрочное исполнение обязательства не допускается без соответствующего соглашения сторон.

По сути, досрочное исполнение обязательства — изменение условий уже заключенного договора. Должна быть соблюдена процедура изменения, в данном случае — процедура взаимного изменения (не односторонний порядок) — соглашение сторон должно быть (оно может быть заключено в форме доп соглашение, либо, что чаще, может быть заключено путем обмена письмами, либо предусмотрено в законе (досрочного исполнения может требовать кредитор).

Прекращение договора

Общее правило — истечение срока действия договора влечет прекращение прав и обязанностей сторон, если иное не предусмотрено законом или самим договором. По общему правилу, прекращение действия договора не означает прекращение действия обязательств, из него вытекающих. Например, одна сторона передала товар, исполнив свое обязательство. Другая сторона не оплатила. Срок договора истек, но это не означает, что должник не должен исполнять свое обязательство по оплате товара.

В договор может быть включено условие, что истечение срока действия договора влечет прекращение прав и обязанностей сторон, но применимо оно может быть только, если (1) обе стороны свои обязательства свои обязательства частично исполнили, (2) стороны не приступали к исполнению своих обязанностей по договору.

Но если одна из сторон исполнила свое обязательство, то у другой возникает неосновательное обогащения. Его можно взыскать в течение срока исковой давности - 3 года.

Также это может быть признано недействительной сделкой — может быть признана дарением, которое запрещено между коммерческими организациями

ВАЖНА степень исполнения обязательства каждой из сторон.

следующее условие - Определение порядка доставки и места сдачи товара

способ передачи

вид транс

распределение расходов по транспортировке

момент перехода права собственности на товар

Способ

3 варианта:

1. обязательство по доставке лежит на продавце в соответствии с условиями договора

покупатель должен сообщить адрес, наименование получателя, выдать отгрузочную разнарядку в случае, если покупатель и получатель не совпадают

обязательство считается выполненным с момента вручения товара покупателю

2. обязательство по вывозу лежит на покупателе — самовывоз

товар передается покупателю в месте его нахождения и должен быть индивидуализирован для целей договора (маркировка, хранение в отдельном помещении)

обязательство считается выполненным с момента индивидуализации товара для целей договора

3. договором может быть не предусмотрено обязательство по доставке товара

общее правило — обязательство поставщика исполнено с момента сдачи товара органам транспорта или связи

Вид транспорта

Применительно к поставке — если стороны не договорились о виде транспорта, то его определяет поставщик

Распределение расходов по транспортировке

погрузка производится за счет продавца

выгрузка — за счет покупателя

Оплата транспортировки груза определяется одним из двух способов. Выделяется понятие «франкировка» — соотношение цены товара с транспортными расходами.

2 вида франкировки:

1. франко цена станция (порт) отправления

2. франко цена станция (порт) назначения

В первом случае- транс расходы не включены в цену товара

Во втором — в цену товара закладываются расходы по транспортировке

По существу транспортные расходы всегда несет покупатель. Это просто дело техники определения в договоре. Детально регулируются эти вопросы в Инкотермс.

Правовое регулирование заключения международных договоров купли — продажи

1. Венская конвенция по купле — продаже (56 государств)

2. Национальное законодательство (допустимо по 2 основаниям — (1) применяется по инициативе сторон в качестве применимого к договору права, (2) в соответствие с коллизионными нормами

3. торговые обычаи

4. Правила толкования международных торговых терминов ИНКОТЕРМС

появились в 1936 году. Несколько редакций. Последняя редакция 2010 год

цель — обобщение общепринятой коммерческой практики, согласование распространенных понятий, обеспечение их использования без двоякого толкования

широко распространен

Международная Торговая Палата издает их комментарии

ненормативный документ, следовательно можно один термин применять из одной редакции, другой термин — из другой, но нужно указать год редакции.

суды применяют эти правила