Вопрос 39.

Понятие и виды пробелов в праве. Аналогия закона и аналогия права

Пробелы в праве – ситуация, когда имеется факт, находящаяся в сфере правового регулирования и требующий правового разрешения, но отсутствует норма его предусматривающая.

Пробелы в законодательстве существуют в основном вследствие двух причин: во-первых, в результате появления новых общественных отношений, которые на момент принятия закона не существовали и не могли быть учтены законодателем; во-вторых из-за упущений при разработке закона.

Виды пробелов

1. первоначальные (возникают из за недостатка юридический техники либо в силу невнимательности неопытности законодателя).

2. последующие (возникают в силу развития общественных отношений и отставания от него законодательства).

Пробелы следует отличать от квалифицированного молчания законодателя, когда законодатель намеренно оставляет какой либо вопрос за рамками права.

Восполняют пробелы путем правотворчества, но на практике в рамках отдельной отрасли права предусмотрена возможность профессионального преобразования путем применения аналогии закона или аналогии права.

При аналогии закона имеется факт требования правового разрешения и отсутствующая на него норма на него распространяющаяся, но имеется норма, предусматривающая близкие аналогичные факты. Дело разрешается на ее основе. Решение по юридическому делу обязательно должно иметь правовое основание.

При аналогии права отсутствует норма, регулирующая сходные отношения и правообладатель решает дело исходя из общих начал смысла законодательства. Аналогия права наступает при наличии 2-х обстоятельств при пробеле законодательстве и отсутствие нормы сходных отношений.

Требования к аналогии:

1. решения по аналогии допустимы только в случае отсутствия или неполноты правовых норм.

2. решение по аналогии, если она прямо запрещена законом.

3. исключение нормы и изъятия из общих правил применяется только тогда когда рассматриваются обстоятельства являются исключительными.

4. выработанные в ходе применения аналогии правоположения не должны противоречить ни одному из действительных положений закона.

Вопрос 40.

Коллизии в праве. Способы преодоления и устранения коллизий

Юридическая коллизия – противоречие между правовыми актами, регулирующими одни и те же юридические отношения

Соответственно смысл разрешения коллизий в праве сводится к выбору одной из норм, положения которых противоречат друг другу.

Разрешение коллизий в праве для выработки варианта поведения может осуществляться не только на стадии применения права (т. е. правоприменительными органами), но и на стадии реализации права (т. е. всеми субъектами права).

При этом субъекты права, отказавшиеся от реализации тех или иных правовых норм, несут риск того, что при возникновении спорной ситуации с контролирующим органом по этому поводу их позиция не будет поддержана судом.  

Коллизии в праве могут иметь естественный характер, например, при возникновении противоречий в связи с действием норм во времени или в пространстве, при наличии противоречий в отношениях, регулируемых правом (т. е. при конфликте законных интересов).

Коллизии могут быть также вызваны ошибками в правотворчестве, недостатками в кодификационной работе или при формировании системы права.

Виды коллизий

1. темпоральные – противоречат между нормами права во временных пределах.

2. пространственные- имеют место тогда, когда граница отношений регулируемые этими нормами не совпадают с пределами действия этих норм.

3. иерархические – противоречат между нормами разной юридической силы.

4. содержательные – противоречат между общими и специальными нормами.

Под способами разрешения юридических коллизий понимаются конкретные приемы, средства, механизмы, процедуры их устранения. В зависимости от характера коллизии применяется тот или иной метод, используется та, или иная форма, избирается тот или иной путь снятия возникшего противоречия или выхода из правового тупика.

Способы разрешения коллизий

1. между конституцией и иными НПА. Решается в пользу К.

2. между и законами и подзаконными акты. Решается пользу закона

3. между и федеральными актами и актами субъектов РФ. Если последний принят в пределах ведения субъекта то действует он, если вне пределов то действует федеральный

4. между и актами одного и того же органа но в разное время принятые. Применяется более поздний.

5. между общими и специальными НПА равной юридической силы. Действует специальный акт.