Тема 5. Предпринимательские договоры

1. Понятие и признаки предпринимательского договора.

2. Классификация договоров.

3. Порядок заключения договора. Изменение и расторжение договора.

4. Исполнение договора.

1. Понятие и признаки предпринимательского договора

Основное назначение договора регулировать в рамках закона поведение людей путем указания на пределы их возможного и должного поведения. Длительное время в отечественном гражданском праве все договоры подразделялись на два типа: общегражданские и хозяйственные. Сейчас хозяйственные договоры в том понимании, в котором они применялись до реформирования экономики, уже не адекватны существующим общественным отношениям и действующему законодательству. В нормах права действующего законодательства содержится прямое указание на предпринимательскую деятельность участников договора.

Наукой хозяйственного права было разработано понятие так называемого «хозяйственного договора», который выступал правовой формой хозяйственных взаимоотношений социалистических предприятий¹. Легального определения предпринимательского договора нет. Согласно ст. 420 Гражданского кодекса договором признается соглашение двух или более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Критерии выделения предпринимательских договоров среди гражданско-правовых договоров²:

1. Связь с предпринимательской деятельностью.

2. Наличие специального субъекта – предпринимателя.

3. Обязанность по сотрудничеству предпринимателей в процессе исполнения договора.

4. Особый порядок изменения или расторжения предпринимательского договора.

5. Регламентируются не только гражданским законодательством, но и актами других отраслей: валютного, финансового, таможенного, налогового и др.

6. Тенденция значительного ограничения свободы договора, которая выражается:

   • в ограничении инициативы сторон при заключении договора в обязательном порядке;

   • в ограничении выбора контрагента и условий публичного договора;

   • в ограничении формирования условий договора присоединения;

   • в заключении отдельных видов договоров только на торгах.

В большинстве западных стран наблюдается тенденция к дифференциации правового регулирования договорных отношений в зависимости от субъектного состава¹. Договоры между государственными органами и частными лицами не признаются гражданско-правовыми, а образуют особую категорию публичных договоров. Во многих государствах договоры коммерсантов, предпринимателей выделяются в специальную категорию торговых сделок. Последние регламентируются специальными нормами торгового законодательства (включая торговые кодексы) и торговыми обычаями. В силу предписаний торгового права, торговые договоры, в отличие от гражданских, могут совершаться в упрощенной форме, облегчено их доказывание, к коммерсантам предъявляются повышенные требования относительно старательности, осмотрительности в хозяйственных делах.

2. Классификация договоров

В предпринимательских договорах есть две стороны – публично-правовая и частная. В рамках первой из них предприниматель должен выполнять ряд обязательных требований, в пределах второй он может действовать более или менее свободно. Необходимо указать на тесную связь предпринимательского договора с государственным регулированием бизнеса.

Строгой классификации предпринимательских договоров нет, можно выделить следующие виды договоров:

1. В зависимости от группы регулируемых хозяйственных отношений: «вертикальные» договоры – заключаемые между государственными органами и коммерческими структурами (контракты, в которых интересы государства реализуются через предпринимательскую деятельность коммерческих организаций, находящихся в силу каких-либо причин в зависимом положении по отношению к государству в лице его органов исполнительной власти, например производственные контракты в сфере топливно-энергетического комплекса); горизонтальные договоры – направлены на реализацию товаров, выполнение работ, оказание услуг между субъектами предпринимательской деятельности.

2. Поименованные в Гражданском кодексе РФ, всего 26 типов договоров и непоименованные, договоры, не предусмотренные ГК РФ, но не противоречащие основным началам гражданского законодательства, например, инвестиционный. Появление новых разновидностей договоров объясняется появлением на рынке новых товаров, сама природа которых требует особого правового регулирования. В результате научно-технического прогресса предметом хозяйственного оборота становится информация, представляющая коммерческую ценность, развивается рынок услуг. Отдельные договоры сочетают в себе элементы двух и более известных видов договоров.

3. Имущественные – договоры, непосредственно оформляющие акты товарообмена участников и направленные на передачу или получение материальных благ и договоры (поставка, подряд), содействующие торговле, например, – выполнение маркетинговых исследований; оказание рекламных, консалтинговых (информационных) услуг. Как показывает судебно-арбитражная практика, рассматриваемые договоры в большинстве случаев включают в себя, во-первых, элементы договора подряда, регулируемого нормами гл. 37 ГК РФ, во-вторых, элементы договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ (гл. 38 ГК РФ), в-третьих, элементы договора возмездного оказания услуг, предусмотренного гл. 39 ГК РФ. Наряду с этим они могут включать и элементы некоторых других договоров, как предусмотренных, так и не предусмотренных ГК РФ. В частности, рекламный договор нередко включает в себя элементы авторского договора.

4. В пользу контрагентов и в пользу третьих лиц, имеющих право требовать от должника исполнения в свою пользу (ст.430 ГК).

5. Основные – соглашение об установлении или прекращении прав и обязанностей; предварительные – стороны обязуются в будущем заключить основной договор на условиях, предусмотренных в предварительном (ст.429 ГК); дополнительные (акцессорные) – обеспечивают исполнение основного договора (договор о залоге, поручительстве, неустойке).

6. Договоры с единовременным исполнением, когда исполнение осуществляется одномоментно или в течение краткого промежутка времени и договоры с длящимся исполнением (например, аренда).

7. Организационные – направленные на организацию товарообмена:

- соглашения об исключительной продаже товаров. Например, дистрибьюторский договор, по которому одна сторона (дистрибьютор) в рамках ведения предпринимательской деятельности обязуется приобретать товар у другой стороны (поставщика) и осуществлять или организовывать его продвижение на определенной территории, а поставщик обязуется не поставлять товар для реализации на этой территории самостоятельно или при участии третьих лиц, в том числе не продавать товар третьим лицам для распространения на этой территории. Данные договоры распространены в сфере розничной торговли, например фирмы Нестле, Кока-кола, Юнилевер, Автоваз реализуют свою продукцию через дистрибьюторов.

Отличительные черты такого договора¹:

а) в качестве оптового торговца дистрибьютор занимается продвижением и/или организует размещение товаров на выделенной ему территории;

б) поставщик обеспечивает дистрибьютору привилегированное положение на данной территории – обычно это исключительное право на покупку товаров у данного поставщика;

в) такие взаимоотношения должны существовать в течение определенного периода, так как это создает условия для сотрудничества, которое не может носить эпизодический характер;

г) .дистрибьютор воздерживается от размещения товаров конкурентов;

д) дистрибьютор практически всегда размещает маркированные товары.

- договоры об организации взаимной деятельности по реализации товаров (соглашения между Правительством Вологодской области и правительствами других субъектов об организации реализации какого-либо товара ).

8. Публичный – договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.) ст.426 ГК. Для публичного договора характерен специальный субъектный состав: с одной стороны коммерческая организация, с другой- гражданин, в большинстве случаев.

Правовые особенности:

- при заключении договора нельзя оказывать предпочтение какому-то одному лицу;

- цена товара и услуг должна быть одинакова для всех потребителей; недопустим отказ в заключении договора со стороны организации;

- в случае необоснованного отказа от заключения публичного договора возможно заявить требование о понуждении организации к его заключению и о возмещении понесенных убытков потребителем вследствие такого уклонения;

- федеральному правительству предоставлено право законодательного закрепления обязательных для сторон правил заключения и исполнения публичных договоров.

9. Договор присоединения – условия договора определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (ст.428 ГК).

10. В зависимости от типа обязательств:

Договоры, направленные на передачу имущества в собственность или иное вещное право. Гл.30,31 ГК

Договоры, направленные на передачу имущества в пользование. Гл. 34,35 ГК.

Договоры о выполнении работ. Гл. 37,38 ГК.

Договоры об оказание услуг Гл.39-53

Договоры по исполь-зованию исключительных прав и ноу-хау: - патентные и лицензи-онные договоры; - Гл.54 ГК.

Договор простого товарищества Гл.55 ГК.