3. Требования к проспекту эмиссии ценных бумаг

1. Проспект эмиссии ценных бумаг является документом, который должен быть представлен эмитентом для государственной регистрации выпуска ценных бумаг в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Важно отметить, что требование о наличии проспекта эмиссии, раскрываемого всем заинтересованным лицам, предусмотрено в правопорядках многих западных стран. Так, в США раздел 10 Закона о ценных бумагах 1933 г. предусматривает необходимость подготовки проспекта эмиссии ценных бумаг, а также сведений, подлежащих включению в проспект эмиссии. Страны Европейского экономического сообщества ввели обязательность проспекта эмиссии в случае публичного предложения ценных бумаг <1>.

--------------------------------

<1> Порядок составления проспекта эмиссии предусмотрен Директивой Совета ЕЭС 89/298 от 17 апреля 1989 г. "Согласование требований к составлению, проверке и распространению проспекта, подлежащего опубликованию во время открытого предложения населению переводных ценных бумаг".

В дореволюционной России, как отмечает И.Т. Тарасов, законодательство не предусматривало необходимость проспектов, имеющих значение приглашения к участию в предприятии <1>. Данный факт объясняется им особенностями концессионального способа создания акционерных компаний. По мнению ученого, роль проспекта в России частично выполнялась уставом и специальным сообщением, подлежащим опубликованию в "Ведомостях". Данное сообщение должно было содержать сведения, которые обычно для того периода содержались в проспектах согласно положениям иностранного права. Далее, однако, И.Т. Тарасов упоминает о том, что на практике многие российские компании прибегали к составлению и опубликованию проспектов для содействия успешному размещению акций <2>.

--------------------------------

<1> Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М.: Статут, 2000. С. 226.

<2> Там же. С. 232.

2. Необходимость регистрации проспекта эмиссии ценных бумаг (специальный порядок процедуры эмиссии) в соответствии с современным российским законодательством определяется несколькими условиями выпуска, а именно:

способом размещения ценных бумаг;

количеством потенциальных приобретателей ценных бумаг;

размером номинальной стоимости всех ценных бумаг выпуска (объем эмиссии).

Данные критерии ориентированы на случаи, когда в эмиссию может быть вовлечено значительное или потенциально неограниченное число приобретателей ценных бумаг, заранее не обладающих должным уровнем информированности об эмитенте и его ценных бумагах. Значение такой информации для принятия инвестиционного решения существенно возрастает.

В соответствии со статьей 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" эмиссия ценных бумаг должна сопровождаться регистрацией их проспекта в любом из следующих случаев:

а) размещение ценных бумаг среди неограниченного круга владельцев (открытая подписка);

б) размещение ценных бумаг среди заранее известного круга владельцев (закрытая подписка), если число приобретателей ценных бумаг превышает 500 и (или) номинальная стоимость выпуска (объем эмиссии) превышает 50 тыс. минимальных размеров оплаты труда.

Раскрываемая в проспекте эмиссии ценных бумаг информация необходима для принятия потенциальным инвестором взвешенного и обоснованного решения о возможном приобретении ценных бумаг определенного выпуска <1>. Ряд авторов обоснованно указывают на неоднородность инвесторов и предлагают разделять их на искушенных и неискушенных. По их мнению, именно неискушенные инвесторы (не обладающие должным уровнем знаний и опыта), часто приобретающие ценные бумаги, не представляя себе в полной мере риск инвестирования, требуют со стороны государства защиты путем предоставления подробной информации об эмитенте и его ценных бумагах. В связи с этим предлагается вводить обязательность регистрации проспекта эмиссии в зависимости от того, будут ли предлагаться ценные бумаги искушенным или неискушенным инвесторам <2>.

--------------------------------

<1> Как указывал И.Т. Тарасов, проспект имеет значение приглашения со стороны учредителей к принятию участия в предприятии, а потому непременно должен содержать все данные, на основании которых подписчик мог бы составить правильное и полное понятие о характере предприятия, степени его солидности и доходности. См.: Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 222.

<2> См.: Правовые основы рынка ценных бумаг. С. 98.

Данное предложение не лишено разумности. Однако отметим, что оно может быть применено только для частного размещения ценных бумаг. При публичной эмиссии не представляется возможным заранее определить состав потенциальных приобретателей. Кроме того, такое предложение не учитывает различий в степени искушенности, уровне подготовки и опыте даже искушенных инвесторов, доступе к существенной информации об эмитенте и его ценных бумагах. Поэтому указанное предложение не в полной мере отвечает критериям обязательности составления и регистрации проспекта эмиссии ценных бумаг.

3. Информация проспекта эмиссии подразделяется на четыре основные части: сведения об эмитенте, его финансовом положении, а также данные предыдущих выпусков ценных бумаг и предстоящего выпуска ценных бумаг <1>.

--------------------------------

<1> См.: приложение 4 к Стандартам эмиссии.

Проспект эмиссии ценных бумаг должен соответствовать требованиям Закона и иных нормативных актов, а также не противоречить решению о выпуске этих ценных бумаг. Таким образом, проспект эмиссии является производным документом по отношению к решению о выпуске ценных бумаг и не может предусматривать какие-либо иные существенные условия эмиссии, не указанные в решении о выпуске.

В соответствии с требованиями пункта 8.4 Стандартов эмиссии проспект эмиссии акций и облигаций акционерного общества утверждается советом директоров (органом, осуществляющим в соответствии с законами и иными правовыми актами Российской Федерации функции совета директоров) этого акционерного общества. Проспект эмиссии облигаций иной коммерческой организации утверждается ее органом, имеющим в соответствии с законами, иными правовыми актами Российской Федерации или учредительными документами полномочия на принятие решения о размещении ценных бумаг.

4. Регистрация проспекта эмиссии ценных бумаг (так же, как и решения о выпуске) происходит одновременно с государственной регистрацией выпуска ценных бумаг, о чем на титульном листе проспекта эмиссии делается соответствующая отметка.

Регистрирующие органы вправе требовать от эмитента внесение в проспект эмиссии изменений и дополнений в случае обнаружения в нем недостоверной информации, не имеющей существенного значения, а также ошибок технического характера.

В течение срока размещения ценных бумаг эмитент обязан представить в регистрирующий орган изменения и дополнения проспекта эмиссии, отражающие любые обстоятельства, которые могут повлиять на принятие решения о приобретении ценных бумаг. Для создания стабильности прав владельцев ценных бумаг не допускается внесение изменений и дополнений в проспект эмиссии в части объема прав, удостоверяемых ценными бумагами, а также иных изменений, за исключением тех, которые касаются условий размещения ценных бумаг.

Изменение проспекта эмиссии ценных бумаг в части условий размещения ценных бумаг после государственной регистрации их выпуска допускается в исключительных случаях, когда это вызвано необходимостью защиты интересов владельцев или возможных приобретателей ценных бумаг, в пределах срока размещения ценных бумаг. Все изменения проспекта эмиссии должны быть зарегистрированы.

С момента принятия эмитентом решения о внесении изменений и дополнений в проспект эмиссии ценных бумаг и до их регистрации, а в случае размещения ценных бумаг путем открытой подписки - до опубликования сообщения о регистрации изменений и дополнений размещение ценных бумаг должно быть приостановлено.

ФКЦБ России и иные органы, осуществляющие государственную регистрацию выпусков ценных бумаг, вправе проводить выборочные проверки сведений, содержащихся в проспекте эмиссии. Наличие в проспекте эмиссии заведомо ложных сведений, а также положений, способных ввести в заблуждение, влечет отказ в регистрации выпуска ценных бумаг. Обнаружение в документах, на основании которых был зарегистрирован выпуск ценных бумаг (в том числе в проспекте эмиссии), недостоверной информации является основанием для приостановления эмиссии таких ценных бумаг, признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным в соответствии со статьей 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг".

Проспект эмиссии является публичным документом. Информация, содержащаяся в проспекте эмиссии ценных бумаг, подлежит раскрытию в соответствии с требованиями Федерального закона "О рынке ценных бумаг", иных законодательных актов. Обязательный объем раскрываемой информации проспекта эмиссии зависит от способа размещения. Так, в соответствии со статьей 23 указанного Закона в случае открытой (публичной) эмиссии эмитент обязан обеспечить доступ к информации, содержащейся в проспекте эмиссии, и опубликовать уведомление о порядке раскрытия информации в периодическом печатном издании с тиражом не менее 50 тыс. экземпляров <1>.

--------------------------------

<1> Ранее согласно пункту 42 Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденного Постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. N 78, эмитент должен был опубликовать проспект эмиссии. Обязанность опубликования проспекта эмиссии акций потенциально закреплена пунктом 1 статьи 92 Федерального закона "Об акционерных обществах". В соответствии с ним проспект эмиссии подлежит опубликованию в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного общества в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации.

В целях создания условий для своевременного ознакомления потенциальных владельцев ценных бумаг с информацией проспекта эмиссии эмитент обязан обеспечить доступ к такой информации до приобретения ценных бумаг (статья 23 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").

5. Следующий важный аспект - юридическое назначение информации, содержащейся в проспекте эмиссии ценных бумаг. В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15 апреля 1997 г. N 43/97 <1> в мотивировочной части сделан следующий вывод: "Сведения, содержащиеся в проспекте эмиссии, представляют собой предложение о заключении сделки". В связи с этим возникает вопрос: может ли проспект эмиссии рассматриваться как один из примеров оферты? Для ответа на него требуется соотнести понятие оферты и элементы проспекта эмиссии.

--------------------------------

<1> Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1997. N 7.

Согласно статье 435 Гражданского кодекса Российской Федерации оферта является предложением:

адресованным одному или нескольким конкретным лицам;

достаточно определенным и содержащим существенные условия договора;

выражающим намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Во-первых, является ли проспект предложением? Предложение принято понимать как внешнее активное проявление воли заинтересованного в наступлении определенных правовых последствий лица. Как правило, с проспектом эмиссии можно ознакомиться по месту нахождения исполнительных органов управления эмитента или в ином месте, им определенным. Эмитент не обязан в силу закона предпринимать какие-либо активные действия по доведению проспекта эмиссии до потенциальных приобретателей. Поэтому проспект эмиссии может рассматриваться как предложение только в том случае, если эмитент целенаправленно распространит его текст в средствах массовой информации, направит его потенциальным приобретателям или сделает проспект доступным для них иным способом.

Во-вторых, ясно ли из проспекта эмиссии, кому адресовано предложение? Ответ на этот вопрос представляется положительным. Особый раздел проспекта эмиссии должен предусматривать лиц, которые могут быть потенциальными приобретателями эмитируемых ценных бумаг. М.И. Брагинский по поводу адресности оферты приводит несколько позиций, существующих в теории гражданского права. Так, весьма распространенной является точка зрения, в соответствии с которой оферта должна быть всегда адресована конкретному лицу и никогда не может быть "брошена в толпу". Такой позиции, в частности, придерживались Р.О. Халфина и Ф.И. Гавзе. По мнению Р.О. Халфиной, "предложение не может рассматриваться как оферта, поскольку здесь еще не установлен один из существенных элементов договора - его сторона".

Иная точка зрения, сторонниками которой являются О.С. Иоффе и сам М.И. Брагинский, заключается в том, что офертой является любое предложение, адресованное неопределенному кругу лиц, если из него усматривается воля оферента заключить сделки "с любым и каждым" <1>. Последний случай определяется статьей 437 Гражданского кодекса Российской Федерации как публичная оферта, то есть такое предложение, из которого усматривается воля лица заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (издание 3-е, стереотипное).

<1> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 158.

В этой связи условно можно разделить проспекты эмиссии в качестве оферты на обычные и публичные. В основании такого деления лежит способ размещения ценных бумаг. Так, если ценные бумаги предлагаются к открытому размещению среди заранее неограниченного круга лиц - это пример публичной оферты <1>. В этом случае любое лицо, которое ознакомилось с проспектом эмиссии и согласно с условиями приобретения ценных бумаг, вправе направить эмитенту - оференту соответствующий акцепт.

--------------------------------

<1> Аналогичная точка зрения высказывается Л.Р. Юлдашбаевой. Указ. соч. С. 138.

В случае частной эмиссии (размещения ценных бумаг среди заранее ограниченного круга лиц) проспект эмиссии выступает в роли обычной оферты, указывающей лиц, к которым обращено предложение заключить договор, или критерии их определения.

В-третьих, насколько определенной является информация проспекта эмиссии и содержит ли он все существенные условия договора? Представляется, что сведения проспекта эмиссии ценных бумаг позволяют адресату оферты (потенциальному приобретателю ценных бумаг) сделать правильный вывод относительно воли эмитента. Его цель - размещение ценных бумаг нового выпуска, которое осуществляется путем их отчуждения эмитентом первым приобретателям на основании гражданско-правовых сделок. Наличие такой цели недвусмысленно указывает на волю эмитента, внешнее выражение которая находит в проспекте эмиссии, направленную на заключение договоров размещения ценных бумаг.

Проспект эмиссии ценных бумаг предусматривает все существенные и иные условия тех гражданско-правовых договоров, посредством заключения которых предполагается размещение ценных бумаг. Для подтверждения данного тезиса достаточно привести содержание раздела "Г" типовой формы проспекта эмиссии ценных бумаг <1>. Он предусматривает следующие условия договоров размещения ценных бумаг:

--------------------------------

<1> См.: приложение 4 к Стандартам эмиссии.

вид, категорию (тип), форму выпуска ценных бумаг;

номинальную стоимость одной ценной бумаги;

цену размещения ценных бумаг;

срок, порядок размещения и оплаты ценных бумаг;

права, представляемые ценными бумагами, а также любые ограничения на эмиссию ценных бумаг, установленных в уставе эмитента, ограничения в отношении возможных приобретателей ценных бумаг.

В-четвертых, вопрос касается направленности проспекта эмиссии - выражает ли он намерение эмитента считать себя заключившим договор, если адресат примет предложение? Полагаем, нет. Основная функция проспекта эмиссии - служить формой раскрытия информации для потенциальных приобретателей. Проспект эмиссии, как правило, не позволяет адресату сделать однозначный вывод о том, что для заключения договора достаточно выражения совпадающей с офертой собственной воли. Только прямое указание в тексте проспекта эмиссии о том, что он является офертой, способно устранить неясность его направленности.

Сказанное позволяет сделать вывод о том, что проспект эмиссии может рассматриваться примером оферты только при соблюдении следующих условий: 1) эмитент должен предпринять активные действия по направлению проспекта потенциальным приобретателям или сделать его доступным для них иным способом; 2) проспект эмиссии содержит прямое указание на то, что является офертой.

При несоблюдении этих условий проспект эмиссии больше соответствует приглашению делать оферты. В этом случае инициатива в заключении договоров размещения ценных бумаг будет исходить от их потенциальных приобретателей. В случае, когда процедура эмиссии не сопровождается регистрацией проспекта эмиссии, порядок заключения договоров размещения (включая направление оферты) может быть определен в решениях о размещении или выпуске, а при отсутствии этого подчиняться общим правилам Гражданского кодекса Российской Федерации.

6. Регистрирующие органы так же, как и в случае с решением о выпуске, несут ответственность только за полноту сведений, содержащихся в проспекте эмиссии ценных бумаг, но не за их достоверность. В данном случае под полнотой сведений следует понимать соответствие объема информации проспекта эмиссии требованиям законодательства Российской Федерации о ценных бумагах. В обязанность регистрирующих органов входит проверка сведений, содержащихся в проспекте эмиссии относительно их достаточности и соответствия законодательству Российской Федерации о ценных бумагах.

Это означает, что решение инвестора о приобретении ценных бумаг не должно быть основано только на факте регистрации их проспекта эмиссии. В целях предотвращения связанных с этим заблуждений Стандарты эмиссии предусматривают требование, в соответствии с которым на титульном листе проспекта эмиссии должно указываться следующее положение: "Регистрирующий орган не отвечает за достоверность информации, содержащейся в данном проспекте эмиссии, и фактом его регистрации не выражает своего отношения к размещаемым ценным бумагам". Такое замечание представляется отнюдь не лишним, учитывая традиционное повышенное доверие многих российских граждан ко всему тому, что было санкционировано государственной властью.