2. Законодательство, регулирующее эмиссию ценных бумаг.

Эмиссия ценных бумаг как гражданско-правовой субинститут

Эмиссия ценных бумаг относится к сложным правовым явлениям и требует рассмотрения с различных позиций. Только такой комплексный анализ позволит более полно выявить ее природу и особенности правового регулирования. Эмиссия ценных бумаг проявляет себя как особая деятельность юридических лиц, а совокупность правовых норм, регулирующих ее осуществление, может рассматриваться в качестве одного из правовых субинститутов гражданского права.

1. Эмиссия ценных бумаг как особая деятельность эмитента осуществляется в соответствии с требованиями нормативных актов Российской Федерации или в порядке, ими установленном. Основные положения и конкретные нормы права, регулирующие осуществление эмиссии ценных бумаг, содержатся в следующих нормативных актах различного иерархичного уровня:

Конституция Российской Федерации;

законы РСФСР и федеральные законы;

иные нормативные акты - указы Президента Российской Федерации и постановления Правительства Российской Федерации;

нормативные акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти.

Конституция Российской Федерации является основой для правового регулирования, закрепляющей основные гражданские права и свободы граждан и юридических лиц. Так, поскольку эмиссия ценных бумаг есть проявление предпринимательской деятельности коммерческих организаций, первостепенное значение для этого института имеет 34 статья Конституции Российской Федерации. Данная статья провозглашает право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Согласно статье 35 Конституции Российской Федерации каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами. Важное значение придается праву судебной защиты прав и свобод (статья 46 Конституции Российской Федерации).

Более детальное регулирование процедуры эмиссии предусмотрено главным образом законодательными актами. Прежде всего к ним относятся Гражданский кодекс Российской Федерации, который хотя и не содержит понятия эмиссии ценных бумаг и порядка ее осуществления, тем не менее является основой для всех последующих нормативных актов, содержащих гражданско-правовые нормы.

Далее следует выделить Законы: Федеральный закон "О рынке ценных бумаг", предусматривающий специальные нормы, посвященные правовому регулированию процедуры эмиссии ценных бумаг, Федеральный закон "Об акционерных обществах", регламентирующий особенности осуществления эмиссии ценных бумаг акционерным обществом.

Из законодательных актов Российской Федерации особое место занимает Федеральный закон "О защите прав и охраняемых интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". Данный нормативный акт предусматривает законодательную систему гарантий защиты прав инвесторов, вводит существенные ограничения и нормативные запреты на отдельные действия эмитента в ходе эмиссии, которые могут повлечь нарушение прав и законных интересов инвесторов.

Из специальных законодательных актов необходимо упомянуть Закон РСФСР "О налоге на операции с ценными бумагами" от 12 декабря 1991 г. N 2023-1, предусматривающий обязанность по уплате налога на операции с ценными бумагами в ходе эмиссии ценных бумаг, плательщика, ставку налога, иные условия его уплаты, включая случаи освобождения от уплаты этого налога. Вопросы защиты конкуренции и создания равных условий экономической деятельности, в том числе в сфере эмиссии ценных бумаг, регламентируются антимонопольным законодательством, представленным двумя законодательными актами: Законы Российской Федерации от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" <1> и от 23 июня 1999 г. N 117-ФЗ "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг" <2>.

--------------------------------

<1> Российская газета. N 89. 1991.

<2> Российская газета. 1999. 29 июня.

Что касается указов Президента Российской Федерации, то можно выделить нормативные акты, только косвенно регулирующие процедуру эмиссии корпоративных ценных бумаг. К ним, в частности, относится Указ Президента Российской Федерации от 3 апреля 2000 г. N 620 "О Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг" <1>, устанавливающий компетенцию ФКЦБ России по регулированию государственной политики в области эмиссии ценных бумаг, а также Указ от 1 июля 1996 г. N 1008 "Об утверждении Концепции развития рынка ценных бумаг в Российской Федерации" <2>, который определил основные направления развития рынка ценных бумаг, в том числе в сфере эмиссии государственных и корпоративных ценных бумаг.

--------------------------------

<1> Российская газета. N 67. 2000. 6 апреля.

<2> Российская газета. 1996. 5 июля.

В Российской Федерации на сегодняшний день сложилась система органов государственного управления, регулирующих процедуру эмиссии ценных бумаг. Такие органы вправе принимать нормативные акты в пределах своей компетенции. Ключевое положение в этой системе занимает ФКЦБ России, которая на основании Федерального закона "О рынке ценных бумаг" утвердила наиболее важные для регулирования эмиссии ценных бумаг нормативные акты. К их числу относятся прежде всего два следующих Постановления:

от 11 ноября 1998 г. N 47 "О внесении изменений и дополнений в Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденные Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 сентября 1996 г. N 19" (далее - Стандарты эмиссии акций и облигаций);

от 11 ноября 1998 г. N 48 "О внесении изменений и дополнений в Стандарты эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утвержденные Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 12 февраля 1997 г. N 8" (далее - Стандарты эмиссии акций и облигаций при реорганизации) <1>.

--------------------------------

<1> Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. 19 ноября 1998. N 10.

К иным органам, регулирующим процесс эмиссии ценных бумаг отдельным эмитентом, следует отнести Центральный банк Российской Федерации. При регистрации выпусков ценных бумаг кредитными организациями применяется утвержденная им Инструкция от 17 сентября 1996 г. N 8 "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации" <1>.

--------------------------------

<1> Вестник Банка России. 24 сентября 1996. N 46.

Правовая система Российской Федерации относится к континентальной семье права. Источником права официально признается только норма права. Однако роль судебных решений и актов высших судебных инстанций постоянно возрастает. В частности, Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации вправе давать арбитражным судам разъяснения в форме постановлений, которые являются обязательными для применения нижестоящими арбитражными судами (статья 13 Федерального конституционного закона от 28 апреля 1995 г. N 1-ФКЗ "Об арбитражных судах в Российской Федерации" <1>). Приведенные в последующих главах примеры конкретных судебных актов, а также постановлений пленумов и обзоров судебной практики наглядно доказывают влияние деятельности судебных органов на формирование подчас противоречивой правоприменительной практики в области эмиссии ценных бумаг.

--------------------------------

<1> Российская газета. 1995. 16 мая.

Особое место в системе регулирования процесса осуществления эмиссии ценных бумаг занимают акты поднормативного уровня. К ним можно отнести:

локальные акты эмитентов (уставы, иные внутренние документы, например положение о совете директоров);

конкретные решения органов управления эмитентов (решение общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала);

гражданско-правовые договоры, опосредующие реализацию отдельных этапов эмиссии.

Указанные акты являются средством индивидуального регулирования правовых взаимоотношений участников эмиссионного процесса и основаны на нормативных предписаниях и диспозитивных нормах законодательства Российской Федерации.

2. Регулирующие эмиссию ценных бумаг юридические нормы обособляются в гражданско-правовой субинститут, составную часть вышестоящего элемента структуры права - института ценных бумаг <1>. Являясь относительно самостоятельным органическим образованием, субинститут эмиссии ценных бумаг характеризуется несколькими признаками. Прежде всего предметным единством - все нормы исследуемого нами субинститута направлены на урегулирование общественных отношений, возникающих по поводу эмиссии ценных бумаг.

--------------------------------

<1> В данном случае уместно общее замечание. Выделение субинститута в качестве относительно самостоятельного структурного элемента права не является общепризнанным. Автор этой идеи О.С. Иоффе в 1968 г. предпринял попытку ее теоретического обоснования. В статье "Структурные подразделения системы права (на материалах гражданского права)", опубликованной в Ученых записках ВНИИСЗ (1968. N 14), он излагает признаки правового субинститута и объективные причины его формирования. В свою очередь, С.С. Алексеев хотя и признает мысль о выделении субинститута плодотворной, тем не менее не является сторонником данной концепции. По его мнению, правовой институт остается первичной правовой общностью, следующей после нормативных предписаний, а относительно обособленные комплексы норм внутри одного института - разросшимися ассоциациями отдельных предписаний (см.: Алексеев С.С. Указ. соч. С. 149 - 151). Анализ современного состояния данного вопроса приводит к неоднозначным результатам. В большинстве случаев авторы учебников или отдельных работ либо вообще не выделяют субинститут как элемент структуры права, либо лишь упоминают его, не раскрывая его признаков и отличительных особенностей. С нашей точки зрения, стремительный рост современного законодательства, дальнейшая специализация права обусловливают значительное усложнение внутренней структуры многих гражданско-правовых институтов и обособление внутри большинства из них самостоятельных образований. Полагаем, что изучение субинститута права должно получить более глубокое теоретическое исследование.

В качестве следующих признаков субинститута эмиссии можно указать на: (1) специфику отдельных субъектов эмиссионного процесса (эмитенты, регистрирующие органы), а также (2) особенности соотношения их правового положения.

Правоотношения, возникающие в ходе появления ценных бумаг, невозможны без участия эмитентов - юридических лиц, выступающих в этой роли исключительно в процессе эмиссии ценных бумаг. Эмитентами могут быть не любые юридические лица, а только те, которые вправе осуществлять эмиссию ценных бумаг (или отдельных их видов, как, например, акций или жилищных сертификатов) в соответствии с законом или в порядке, им установленном. Регистрирующими органами становятся федеральные органы исполнительной власти или иные организации (Банк России) только после включения их ФКЦБ России в особый перечень согласно статье 20 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". Функция государственной регистрации выпусков ценных бумаг выполняется указанными органами только в рамках эмиссионных правоотношений.

Особенности соотношения правового положения заключаются в том, что участниками любого эмиссионного процесса выступают как эмитенты и инвесторы, являющиеся равноправными субъектами, так и регистрирующие органы, обладающие властными полномочиями. Действия регистрирующих органов (административная природа которых очевидна), являясь составной частью процесса эмиссии, порождают важные гражданско-правовые последствия для их участников.

Так, закон связывает возникновение права эмитента на заключение договоров по размещению ценных бумаг с обязательной регистрацией их выпуска (статья 24 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). Оформление результатов эмиссии акций в виде внесения соответствующих изменений в устав общества (например, увеличение уставного капитала) осуществляется на основании зарегистрированного отчета об итогах их выпуска (статья 12 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Таким образом, сочетание преимущественно горизонтальных и частично вертикальных элементов правоотношений <1> является одной из наиболее отличительных черт субинститута эмиссии ценных бумаг.

--------------------------------

<1> Данное сочетание можно назвать частью сложной тенденции в развитии современного российского права - проникновения публично-правового элемента в гражданские правоотношения. О причинах и особенностях данного явления более подробно будет сказано при исследовании государственной регистрации выпуска ценных бумаг.

Еще один признак субинститута эмиссии - это смешанные приемы регулирования. Субинститут эмиссии ценных бумаг, бесспорно, относится к гражданско-правовой сфере. Именно поэтому основные способы воздействия покоятся на общих дозволениях. Используя этот прием, эмитенты и инвесторы строят свои взаимоотношения на основах равенства и автономии воли. Однако особое значение и специфика эмиссионных ценных бумаг предопределили уровень государственного регулирования правоотношений, в том числе с использованием достаточно большого массива запрещающих и обязывающих норм.

Наглядным тому подтверждением могут служить такие, например, положения Федерального закона "О рынке ценных бумаг": запрет размещения ценных бумаг до регистрации их выпуска (статья 18); запрет эмиссии производных ценных бумаг до регистрации итогов выпуска ценных бумаг базисного актива (статья 19); обязывание обеспечения доступа к информации проспекта эмиссии до момента приобретения ценных бумаг (статья 23); запрещение размещения ценных бумаг ранее двух недель после обеспечения потенциальным владельцам доступа к информации о выпуске (статья 24); запрет предоставления преимуществ отдельным потенциальным владельцам при приобретении ценных бумаг за исключением некоторых случаев (статья 24); обязывание эмитента представить на регистрацию отчет об итогах выпуска (статья 25) и т.д. Оставаясь цивилистическим по своей сути субинститутом, эмиссия ценных бумаг самым непосредственным образом испытывает влияние приемов регулирования, свойственных иным отраслям права. Эта особенность свидетельствует о межотраслевом характере данного субинститута.

Правовые нормы эмиссии ценных бумаг направлены главным образом на детальную регламентацию действия эмитента и иных лиц в ходе эмиссии, создание правомерной модели их поведения. Это является подтверждением регулятивного характера субинститута эмиссии ценных бумаг. Эмиссия ценных бумаг неразрывно связана с нормами, устанавливающими правовую регламентацию ценных бумаг как отдельного объекта гражданских прав. Такое взаимодействие норм носит ярко выраженную функциональную направленность и проявляется в их взаимной зависимости в процессе применения. Место субинститута эмиссии в системе норм института ценных бумаг, скорее всего, имеет подчиненный характер остальным регулятивным предписаниям.

Подобная субординационная связь обусловливает соотношение норм института ценных бумаг и субинститута их эмиссии как главного и второстепенного. Объяснение этому может быть дано с точки зрения основной задачи, выполняемой эмиссией, - являться совокупностью действий, в результате которых появляется новый объект гражданских прав - эмиссионная ценная бумага. При этом наиболее ценные свойства ценных бумаг, то, в чем воплощается их сущность, - имущественные права, регламентируются иными нормами института. Другими словами, это эмиссия ценных бумаг как правовое явление существует благодаря ценным бумагам, а не наоборот.

Отдельные нормы субинститута эмиссии ценных бумаг тесно взаимодействуют с предписаниями, имеющими характер мер правовой защиты и составляющими еще один структурный элемент института ценных бумаг - охранительный субинститут ценных бумаг. Например, неисполнение обязанности по предоставлению в ходе эмиссии достоверной информации является основанием для применения таких мер защиты, как признание выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным. Охранительный субинститут представляет собой служебно-функциональный комплекс норм, устанавливающих порядок и условия применения специальных охранительных мер в сфере рынка ценных бумаг на основе подчинения регулятивному комплексу норм <1>.

--------------------------------

<1> Редькин И.В. Указ. соч. С. 35.

Все вышеприведенные аргументы подтверждают тот факт, что правовые нормы эмиссии обособляются в субинститут, главная функция которого заключается в обеспечении в пределах отдельной разновидности однородных правоотношений, возникающих по поводу ценных бумаг, относительно цельного и законченного регулирования процесса их эмиссии. Еще один важный теоретический вывод заключается в том, что выделение по крайней мере двух субинститутов (эмиссии и охранительного) внутри института ценных бумаг позволяет говорить о его сложной структуре <1>.

--------------------------------

<1> Правовые институты, в составе которых относительно обособляются субинституты, С.С. Алексеев предлагает называть сложными. См.: Алексеев С.С. Структура советского права. М., 1975. С. 151.

Следует обратить внимание на то, что субинститут эмиссии ценных бумаг имеет ряд юридико-технических признаков, которые традиционно в теории права относят к характеристикам правового института. Так, регулирование эмиссии ценных бумаг предусмотрено отдельной 5-й главой Федерального закона "О рынке ценных бумаг". Эта глава содержит 9 статей, предусматривающих регламентацию отдельных этапов эмиссии ценных бумаг, а также условия осуществления эмиссии и форм защиты в случае неправомерного поведения эмитента.

Внешнее выделение правовых норм в законе принято традиционно относить к формальным признакам института права. Так, по мнению В.С. Якушева, большинство правовых институтов закрепляется в виде самостоятельных структурных подразделений кодифицированного нормативного акта - главы или раздела <1>. Данную позицию разделяет и С.С. Алексеев: "Правовые институты как главные структурные подразделения отрасли получают внешнее обособленное закрепление в системе советского законодательства" <2>.

--------------------------------

<1> Алексеев С.С. Структура советского права. М., 1975. С. 127.

<2> Там же. С. 126.

Кроме этого, содержание субинститута "эмиссия ценных бумаг" раскрывается в специфической группе понятий, общих положений и терминов, таких, как "решение о выпуске", "проспект эмиссии", "размещение ценных бумаг", "регистрация выпуска ценных бумаг". Это также в теории признается одним из отличительных признаков правового института <1>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 122.

Данные совпадения, скорее, демонстрируют стремление законодателя посредством юридической техники выделить нормы, регулирующие эмиссию ценных бумаг, в целях их логичного и завершенного изложения. Это, несомненно, оказывает положительное влияние на уровень и качество правового регулирования эмиссии ценных бумаг. Тем не менее эти формальные признаки вторичны и не способны преобразовать внутреннее содержание и значение отдельной совокупности норм, повысить их статус до института права.