Глава II. Процедура эмиссии ценных бумаг

1. Общая характеристика этапов процедуры эмиссии ценных

бумаг, принятие решения о размещении ценных бумаг

1. Последовательность действий участников эмиссионных отношений (процедура эмиссии ценных бумаг), а также последовательность этапов процедуры эмиссии установлены в статье 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". Указанная статья является диспозитивной и предусматривает возможность иных требований к процедуре эмиссии ценных бумаг, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

В зависимости от объема регистрируемых документов и раскрываемой информации, а также количества этапов, процедуру эмиссии ценных бумаг можно условно разделить на общий и специальный порядок. Общий порядок касается осуществления эмиссии ценных бумаг без необходимости подготовки, а также регистрации проспекта эмиссии и включает в себя следующие этапы:

принятие эмитентом решения о выпуске ценных бумаг;

регистрация выпуска ценных бумаг;

размещение ценных бумаг;

регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

При документарном выпуске ценных бумаг процедура эмиссии дополняется еще одним этапом - изготовлением их сертификатов. Этот этап является факультативным, его наличие обусловлено документарной формой выпуска ценных бумаг.

Специальный порядок процедуры эмиссии включает в себя необходимость регистрации проспекта эмиссии ценных бумаг. В этом случае вышеупомянутая процедура действий дополняется следующими этапами:

подготовка проспекта эмиссии эмиссионных ценных бумаг;

регистрация проспекта эмиссии эмиссионных ценных бумаг;

раскрытие всей информации, содержащейся в проспекте эмиссии;

раскрытие всей информации, содержащейся в отчете об итогах выпуска.

Прежде чем приступить к исследованию отдельных этапов процедуры эмиссии ценных бумаг, предусмотренной статьей 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", необходимо сделать важное замечание. Известно, что принятию решения о выпуске ценных бумаг предшествует утверждение эмитентом решения об их размещении. Существуют все основания утверждать: принятие решения о размещении является первым самостоятельным этапом эмиссии ценных бумаг. Данный тезис подтверждается наличием всех необходимых признаков этапа эмиссии - совокупность определенных действий и их направленность, преследуемая цель, а также конечный результат, что будет продемонстрировано ниже.

Однако прежде чем перейти к юридической квалификации решения о размещении, требуется уяснить следующие аспекты:

понятие решения о размещении ценных бумаг;

место и значение решения о размещении среди остальных корпоративных действий эмитента;

соотношение решения о размещении и решения о выпуске ценных бумаг.

Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" не содержит упоминания решения эмитента о размещении ценных бумаг. Утверждение эмитентом такого решения предусмотрено иными федеральными законами. В частности, Федеральный закон "Об акционерных обществах" (до принятия поправок от 7 августа 2001 г.) придает решению о размещении ценных бумаг важное значение. Так, в пункте 2 статьи 34 указанного Закона дважды упоминается решение о размещении ценных бумаг:

акционерное общество определяет в решении о размещении форму оплаты дополнительных акций и иных ценных бумаг;

порядок оплаты акций и иных ценных бумаг в форме неденежных средств, отличный от того, который предусмотрен этим пунктом (оплата акций в неденежной форме в полном размере в момент приобретения), может быть определен решением о размещении.

Согласно статье 37 Федерального закона "Об акционерных обществах" в прежней редакции порядок конвертации в акции ценных бумаг акционерного общества устанавливается решением о размещении таких ценных бумаг. Размещение дополнительных акций акционерного общества путем конвертации в них ценных бумаг, конвертируемых в акции, проводится в порядке, установленном решением о размещении таких ценных бумаг, конвертируемых в акции (пункт 1 статьи 39 Федерального закона "Об акционерных обществах").

В свою очередь, Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" также не содержит какого-либо упоминания в части решения о размещении. Таким образом, эмитент оказывается в противоречивых условиях. Его обязанность как одного из субъектов права заключается в исполнении тех нормативных предписаний и запретов, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации. В то же время реальное и буквальное исполнение норм двух Федеральных законов, находящихся в конфликте друг с другом, не может дать позитивных результатов.

Ситуация с обязательностью принятия решения о размещении и решения о выпуске ценных бумаг не согласуется с принципом исключительной компетенции органов управления акционерным обществом. Так, пункт 1 статьи 48 Федерального закона "Об акционерных обществах" не предусматривает среди вопросов компетенции общего собрания акционеров возможности принятия решения о размещении или решения о выпуске ценных бумаг. Одним из следствий принципа исключительной компетенции общего собрания акционеров является нормативный запрет, предусмотренный пунктом 3 статьи 48 Федерального закона "Об акционерных обществах", этому органу управления рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции Законом. С учетом этого общее собрание акционеров не имеет возможности правомерного утверждения решений о размещении и о выпуске ценных бумаг <1>.

--------------------------------

<1> Д.В. Мурзин в связи с этой проблемой правильно отмечает: "Поскольку в силу п. 3 ст. 48 Закона РФ "Об акционерных обществах" общее собрание акционеров не вправе рассматривать вопросы, не отнесенные к его компетенции этим Законом, по формальным соображениям общее собрание не может и принять решение о выпуске акций, как то предписывается Законом РФ "О рынке ценных бумаг". Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. М.: Статут, 1998. С. 149.

Однако на уровне нормативного акта ФКЦБ России был найден приемлемый выход из этой на первый взгляд неразрешимой ситуации. Сравнительный анализ норм Федерального закона "Об акционерных обществах" позволяет сделать вывод о том, что под решением акционерного общества о размещении понимается решение компетентного органа управления (общее собрание акционеров или совет директоров (наблюдательный совет)) в том числе и об увеличении уставного капитала. Стандарты эмиссии определяют решение об увеличении уставного капитала как одно из решений о размещении, принимаемых эмитентом (пункт 1.2 Стандартов эмиссии) <1>.

--------------------------------

<1> Указанный пункт Стандартов эмиссии предусматривает и иные решения о размещении акций или облигаций.

Стандарты эмиссии определяют решение о размещении ценных бумаг как "родовое для целого ряда решений, которые в соответствии с действующим законодательством являются основой для размещения эмиссионных ценных бумаг. Такой прием позволяет согласовать представления Закона "О рынке ценных бумаг" о необходимости в отношении каждого выпуска ценных бумаг документа, содержащего описание прав по этим ценным бумагам, и положений иных законов" <1>.

--------------------------------

<1> Правовые основы рынка ценных бумаг. М.: Финансовый издательский дом "Деловой Экспресс", 1997. С. 97.

2. Утверждение решения о размещении хронологически предшествует остальным действиям эмитента, связанным с реализацией эмиссии ценных бумаг. Данное решение является правовой основой для всех последующих этапов эмиссии. Именно в нем формулируются основополагающие условия эмиссии и порядок ее осуществления. В соответствии с пунктом 4 статьи 28 Федерального закона "Об акционерных обществах" (в редакции от 7 августа 2001 г.) решением об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (один из видов решения о размещении) должны быть определены:

количество размещаемых дополнительно обыкновенных акций и каждого типа привилегированных акций в пределах количества объявленных акций этой категории (типа);

способ и цена размещения дополнительных акций, сроки и условия их размещения, форма оплаты и иные условия.

Решение о выпуске ценных бумаг также должно предусматривать все необходимые условия эмиссии, а также порядок ее осуществления, оно утверждается советом директоров (органом, осуществляющим в соответствии с законами и правовыми актами Российской Федерации функции совета директоров) акционерного общества <1>. Решение о выпуске рассматривается как документ, содержащий данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой. Решение о размещении - это действие, совершаемое эмитентом в соответствии с требованиями законодательства и оформляемое в виде протокола общего собрания акционеров или заседания совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества.

--------------------------------

<1> См.: пункт 7.1 Стандартов эмиссии.

Уместно, таким образом, утверждать о практически полном соответствии содержания решения о размещении и решения о выпуске ценных бумаг. Различие указанных решений сводится главным образом к органам управления юридического лица, которые уполномочены его принимать (в отдельных случаях они не совпадают), а также к хронологической последовательности действий и особенностям оформления их результатов.

Данное различие представляется несущественным и дает право утверждать, что законодатель не преследовал цели юридически разграничить решение о размещении и решение о выпуске ценных бумаг. Подобная несогласованность двух важнейших для эмиссионных процессов Федеральных законов свидетельствует о непоследовательности российского законодателя и недостаточном внимании к юридической технике.

В целях совершенствования законодательства и устранения противоречий требуется унификация понятий решения о размещении и решения о выпуске ценных бумаг. Необходимо внести изменения в один из Федеральных законов, предусмотрев единое понятие решения эмитента, которое является основой для эмиссии ценных бумаг. Одним из вариантов может быть внесение изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах": понятие "решения о размещении" может быть заменено на "решение о выпуске", а также включено право общего собрания акционеров принимать решение о выпуске ценных бумаг <1>. Реализация данного предложения, несомненно, внесет ясность в законодательство Российской Федерации, исключит противоречивость и нелогичность отдельных норм различных законодательных актов, повысит общий уровень эффективности правоприменения.

--------------------------------

<1> В отношении совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества данное изменение не обязательно, поскольку перечень вопросов, отнесенных к исключительной компетенции этого органа управления, не является исчерпывающим (статья 65 Федерального закона "Об акционерных обществах").