10.5. Российская специфика договора коммерческой концессии (франчайзинг) как нового вида лицензионных договоров76

Как известно, в основе франчайзинга⁷⁷ лежит договор коммерческой концессии, когда одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию (например, ноу-хау), а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав – товарный знак, знак обслуживания и т.д., за исключением наименования места происхождения товара, так в этом случае важна привязка производства товаров к определенной местности (например, «Гжель», «Палех»), где хранятся секреты и традиции (ст. 1027 ГК РФ).⁷⁸

Необходимо заметить, что договор коммерческой концессии представляет собой комплексный институт, так как содержит нормы о правах пользования объектами исключительных прав, как подлежащих регистрации в патентном ведомстве (скажем, товарный знак⁷⁹), так и не подлежащих таковой (например, коммерческое обозначение⁸⁰), а также нормы о совместной деятельности.

Договор коммерческой концессии – консенсуальный, возмездный, двусторонне обязывающий, комплексный. Существенным условием этого договора, кроме предмета, является объем использования предмета коммерческой концессии. Он подлежит регистрации органом юстиции по месту нахождения правообладателя (п. 3 ст. 23, п. 1 ст. 51 ГК РФ) или пользователя в случае, предусмотренном в ч. 2 п. 2 ст. 1028 ГК РФ. В отношении третьих лиц данный договор считается вступившим в силу с момента его регистрации, что соответствует общему правилу п. 3 ст. 433 ГК РФ. Если объект договора коммерческой концессии подлежит охране в соответствии с патентным законодательством⁸¹, договор коммерческой концессии, помимо регистрации в органах юстиции, должен быть зарегистрирован также в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков – Российском агентстве по патентам и товарным знакам. Несоблюдение этого требования влечет ничтожность договора в целом или в части этого объекта (ст. 180 ГК РФ).

Мы должны отметить, что по мере укрепления сотрудничества и доверия к сбытовику отношения сторон получают свое дальнейшее развитие. В результате небольшие производственные и торговые фирмы могут получить право использовать фирменное наименование либо товарный знак головной фирмы-производителя (или оптовика). Договоренности об этом называют лицензионным соглашением.⁸² При наличии у изготовителя или крупного оптовика высокой репутации им на основе лицензионных соглашений создаются сети выступающих под его маркой торговых и производственных фирм, действующих как в своей стране, так и за рубежом. Именно с помощью такой системы выросли крупнейшие торговые и предпринимательские сети.

Таким образом, лицензионное соглашение избавляет правообладателя (лицензиара) от необходимости открывать большое число собственных предприятий или филиалов на удаленных от него территориях, инвестировать на это значительные средства. Вместе с тем сохраняется контроль за пользователями (лицензиатами), которые осуществляют свою деятельность, находясь в зависимости от правообладателя, технологии, рекомендации и опыт которого они используют. Значительный экономический выигрыш получает также пользователь, применяющий апробированные на практике прогрессивные технологии, приемы ведения торговой деятельности.

Следовательно, в главе 54 ГК РФ носящей название «Коммерческая концессия», где урегулированы отдельные вопросы франшизы, основное внимание уделено не содействию в реализации товаров, а вопросам лицензионных отношений. Между тем вопросы лицензионных соглашений – это лишь часть, причем вспомогательная, по отношению к задаче реализации товара.