8.3. Перемена лиц в обязательстве

Как известно, во время исполнения гражданско-правовых обязательств законодательство допускает замену кредитора и (или) должника. Конечно, это не прекращает обязательства. Права и обязательства будут выполняться, только другим (и) лицом (ими).

Замена кредитора возможна только в двух случаях.

Так, 1) один из них, когда кредитор на основании своего волеизъявления вправе передать (уступить) свое право требования, принадлежащее на основании обязательства, другому лицу, именуется уступкой требования.

Уступка требования – это двустороння сделка между первоначальным кредитором и лицом, которому он уступает свое право требования.

2) Во втором случае передача права требования, принадлежащего кредитору, возможна на основании закона (например, на основании ст. 387 ГК РФ права требования кредитора могут переходить к другому лицу вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству). Для перехода права требования кредитора к другому лицу согласия должника не требуется, если иное не предусмотрено законом или договором.

Замена должника (перевод долга) в отличие от замены кредитора производится по другому принципу, а именно – с согласия кредитора.

Необходимо отметить, что также как и переход права требования, перевод долга носит акцессорный характер, т.е. может быть только производным из других обязательств. Поэтому требования, применяемые к форме основной сделки, на которой основана уступка требования или перевод долга, применяются и к самой уступке (переводу долга).

Так, например, п.п. 1 и 2 ст. 509 ГК РФ предусматривают право покупателя возложить свои обязанности по принятию товара и его оплате на третье лицо – получателя (см. также ст. 313 ГК РФ). Подобное возложение может быть предусмотрено непосредственно в договоре либо осуществлено путем направления поставщику отгрузочных разнарядок, если это предусмотрено договором поставки. Между тем ответственность перед поставщиком за принятие и оплату товара получателями несет покупатель (ст. 403 ГК РФ).

Итак, как мы видим, в договоре стороны могут урегулировать вопрос о замене должника.

8.4. Различие гражданско-правовых договоров, применяемых в коммерческой (торговой) деятельности

Как известно, перечень гражданско-правовых договоров является открытым. И потому любой участник гражданского оборота (в том числе и предприниматель, коммерсант) вправе заключать договор, прямо не названный, а, следовательно, не урегулированый в законодательстве.⁴⁵ Но здесь, безусловно, важное практическое значение имеет деление договоров на отдельные виды, что позволяет их участникам конструировать разные модели договорных отношений.

Так, из анализа ст. 423 ГК РФ усматривается, что:

* В зависимости от имущественного представления договоры делятся на возмездные и безвозмездные. По возмездному договору имущественному представлению одной стороны соответствует имущественное представление другой.

В безвозмездном договоре имеет место одностороннее имущественное представление (скажем – договор дарения). При этом, следует отметить, что возмездные являются общим правилом для гражданского права, а безвозмездные составляют исключение.

* В зависимости от того, насколько очевидны основания возникновения самого договора, договор может быть каузальным (от лат. сausa – причина) или абстрактным. Первый – предполагает четкое и ясное обозначение правовой цели, которую он преследует. Второй же не зависит от основания и действителен в любом случае, если соблюдена форма.

* В зависимости от порядка заключения и момента возникновения прав и обязанностей сторон в обязательстве различаются консенсуальный, реальный и формальный договоры.

Консенсуальным (от лат.консенсус – соглашение) является договор, для заключения которого достаточно только соглашения сторон (например, купля-продажа согласно ст. 457 ГК РФ).

Реальным (от лат.res – вещь) считается договор, для заключения которого помимо соглашения необходима фактическая передачи имущества, являющегося предметом договора (например, перевозка – ст. 785 ГК РФ).

Формальным именуется договор, для заключения которого требуется оформление договора по предписанной законом форме: письменной или нотариальной (рента – ст. 584, дарение – 574, продажа предприятия – ст. 560 ГК РФ).

* В зависимости от того, насколько известны заранее, при заключении договора, размер, пропорция и предмет встречного обязательства, договор может быть коммутативным (от лат. commutare – менять, переменять) или алеаторным (от лат. аlleator – азартный игрок). При заключении коммутативного договора размер, пропорция и предмет обязательств определены конкретно (например, мена - ст. 567 ГК РФ), а при заключении алеаторного – предмет и характеристики взаимных обязательств известны не полностью и зависят от условия, заранее знать которое не представляется возможным или затруднительно (например, лотерея, игра, пари – ст. 1063 ГК РФ).

* В зависимости от характера порождаемых юридических последствий необходимо отличать такие договоры, как окончательный и предварительный (ст. 429 ГК РФ). Окончательный договор непосредственно порождает права и обязанности сторон, в то время как предварительный договор содержит условие о заключении договора в будущем. Предварительный договор отличают несколько факторов: предварительный заключается в форме, установленной для основного договора, - в любом случае – в письменной форме. Предварительный договор порождает для сторон обязательство заключить договор в будущем о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Содержание предварительного договора должно включать в себя:

• существенные условия основного договора (п. 3 ст. 429 ГК РФ);

• срок, в пределах которого должен быть заключен основной договор; при отсутствии указания о таком сроке он предполагается равным одному году (п. 4 ст. 429 ГК РФ). Данный договор чаще используется во внешней торговле.

Окончательный договор наделяет стороны правами и обязанностями, направленными на достижение интересующих целей, и определяет все условия договора.

* В зависимости от соотношения прав и обязанностей участников обязательства договоры можно разделить на два подвида: двусторонние и многосторонние. Первые характеризуют, прежде всего, встречная направленность и противоположность интересов, которые отсутствует в многосторонних договорах. Примером двустороннего договора может служить договор купли-продажи, в котором одна – продавец – обязана передать имущество, а другая - покупатель – принять это имущество. Многосторонними являются договоры о совместной деятельности и о создании простого товарищества.

* Особое место в гражданско-правовых отношениях занимает договор, основанный на доверительном отношении сторон друг к другу – фидуциарный (от лат. fiducia – сделка, основанная на доверии) договор. Примерами такого договора могут служить договоры поручения, агентирования, комиссии (ст. ст. 971, 1005 и 990 ГК РФ).

* Отдельные договоры совершаются посредством конклюдентных действий. Подобные действия (от лат. conclude – заключаю, делаю вывод) – это действия лица, выражающие его волю установить правоотношение (скажем, совершить сделку, заключить договор), но не в форме устного или письменного волеизъявления, а поведением, по которому можно сделать заключение о таком намерении. Путем совершения конклюдентных действий, в частности, заключается публичный договор.

Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которая такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Как известно, природа публичного договора предполагает наложение на участвующую в нем коммерческую организацию трех запретов, перечисленных в ст. 426 ГК РФ.

Так, первый состоит в том, что коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами (п. 1 абз. 2 ст. 426 ГК РФ).

Второй запрет указан в п. 2 той же статьи): «Цена товаров, работ и услуг⁴⁶, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей».

И, наконец, третий запрет: «Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора выполнить для него соответствующие работы при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары и (или) услуги не допускается (п. 3 ст. 426 ГК РФ).

* И последнее - договоры различаются в ГК РФ по содержащимся в них видам обязательств, из них довольно активно применяются в коммерческой (торговой) деятельности:

• розничная купля-продажа, поставка товаров, поставка для государственных нужд, контрактация, продажа недвижимости, продажа предприятия, мена, аренда транспортных средств, аренда зданий и сооружений, аренда предприятий, финансовая аренда (лизинг), подряд, бытовой и строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд, выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, возмездное оказание услуг, перевозка, транспортная экспедиция, заем и кредит, товарный и коммерческий кредит, финансирование под уступку денежного требования, банковский вклад, банковский счет, хранение, хранение на товарном складе, страхование, поручение, комиссия, агентирование, доверительное управление имуществом, коммерческая концессия, простое товарищество, публичный конкурс. В развернутом виде все эти договоры представлены статьями 454-1063 ГК РФ.

При этом следует отметить, что отдельные виды договоров регулируются нормами специальных нормативных актов: договор лизинга, об уступке патента, о депозитарном обслуживании и т.д.

В заключение необходимо отметить, что содержащийся в ГК РФ и специальном законодательстве (например, Федеральный закон от 29.10.98 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)») перечень видов договоров не является исчерпывающим. Стороны вправе заключить смешанный (комплексный) договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, а также иной договор, не предусмотренный законодательством (например, дистрибьюторский договор). Комплексный договор достаточно актуален, а предпринимательской сфере, где отношения отличаются интенсивностью и многообразием, но не всегда удобен в случае возникновения спора, когда необходимо выявлять определенный вид обязательств. Поэтому суды, как правило, к отношениям сторон по комплексному договору вынуждены применять в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа самого такого договора.