Глава 15. Таможенный брокер (представитель)

Комментарий к главе 15

Таможенный брокер (представитель) определяется ТК РФ как посредник, совершающий таможенные операции от имени и по поручению декларанта или иного лица, на которого возложена обязанность или которому предоставлено право совершать таможенные операции в соответствии с ТК РФ (подп. 17 п. 1 ст. 11).

Институт таможенного брокера имеет исключительно важное значение для таможенного законодательства, что признается всеми развитыми государствами. Конвенция об упрощении и гармонизации таможенных процедур, являющаяся одним из основных международных правовых актов в области таможенного дела, содержит целую главу, посвященную отношениям между таможенной службой и третьими лицами, в том числе таможенными брокерами. В соответствии со стандартным правилом 8.2 данной Конвенции национальное законодательство определяет условия, при соблюдении которых третье лицо может действовать от имени и по поручению заинтересованного лица во взаимоотношениях с таможенной службой и устанавливает ответственность третьего лица перед таможенной службой за уплату пошлин и налогов, а также за любые нарушения.

В первую очередь необходимо отметить существенные изменения в структуре нормативной правовой базы деятельности таможенного брокера.

ТК РФ 1993 г. достаточно подробно регламентировал вопросы деятельности таможенного брокера и контроля за его деятельностью со стороны таможенных органов. Вместе с тем ранее действовавший ТК РФ, устанавливая общие основы деятельности таможенного брокера, содержал положение, согласно которому таможенный брокер осуществлял свою деятельность на основании как этого Кодекса, так и подзаконного акта, утверждаемого Правительством РФ. Кроме того, широким спектром полномочий, связанных с обеспечением деятельности таможенного брокера (порядок выдачи лицензии на осуществление деятельности таможенного брокера, срок ее действия, ведение государственного Реестра таможенных брокеров), был наделен ГТК России. Тем самым правовое регулирование деятельности таможенных брокеров осуществлялось нормативными правовыми актами трех уровней: ТК РФ, постановлениями Правительства РФ и нормативными правовыми актами ГТК России.

Большим достоинством нового ТК РФ является то, что его положения сформулированы с учетом практики таможенного администрирования в отношении таможенных брокеров. С учетом имеющегося богатого опыта в данной сфере были закреплены основные требования к порядку деятельности таможенного брокера (представителя) непосредственно в тексте ТК РФ. Он не содержит норм, прямо наделяющих Правительство РФ полномочиями по регулированию деятельности таможенного брокера. Полномочия федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области таможенного дела, ограничены установлением порядка ведения Реестра таможенных брокеров (представителей) (ст. 19), а также установлением формы свидетельства о включении в указанный Реестр (п. 1 ст. 21), формы решения об отзыве указанного свидетельства (п. 3 ст. 21), формы отчетности таможенного брокера (представителя) перед таможенными органами (ст. 364 ТК РФ).

Статья 139. Таможенный брокер (представитель)

1. Таможенным брокером (представителем) может быть российское юридическое лицо, включенное в Реестр таможенных брокеров (представителей) (статья 140). Казенное предприятие не может быть таможенным брокером (представителем).

2. Таможенный брокер (представитель) совершает от имени декларанта или других заинтересованных лиц по их поручению таможенные операции в соответствии с настоящим Кодексом.

3. Таможенный брокер (представитель) вправе ограничить сферу своей деятельности совершением таможенных операций в отношении определенных видов товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности либо в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу определенными видами транспорта, а также совершением отдельных таможенных операций или регионом деятельности в рамках региона деятельности одного (нескольких) таможенного органа (таможенных органов).

4. Отношения таможенного брокера (представителя) с декларантами и другими заинтересованными лицами строятся на договорной основе. Отказ таможенного брокера (представителя) от заключения договора при наличии у него возможности оказать услугу или выполнить работу не допускается.

Комментарий к статье 139

Основные положения, регламентирующие правовой статус таможенного брокера (представителя), содержатся в комментируемой статье. Положения данной статьи описывают основные признаки таможенного брокера (представителя), определяют краткое содержание его деятельности, а также устанавливают основные права таможенных брокеров (представителей) по определению сферы своей деятельности.

В соответствии с п. 1 комментируемой статьи лицо может быть таможенным брокером (представителем) в случае соответствия следующим критериям:

1) таможенный брокер (представитель) должен быть юридическим лицом. Данное требование порождает обязанность данного лица соблюдать все формальности, предусмотренные гражданским законодательством РФ, включая обязанность государственной регистрации и получения соответствующего свидетельства;

2) таможенный брокер (представитель) должен быть российским юридическим лицом. С учетом положений подп. 13 п. 1 ст. 11 ТК РФ в качестве российского юридического лица рассматриваются юридические лица с местонахождением в Российской Федерации, созданные в соответствии с законодательством РФ;

3) таможенный брокер (представитель) должен быть включен в соответствии с установленным порядком в Реестр таможенных брокеров (представителей) и иметь соответствующее свидетельство. Аналогичное требование содержится в ст. 18 ТК РФ. Порядок включения лиц в указанный Реестр и получения свидетельства будет изложен ниже.

Применительно к статусу таможенного брокера (представителя) следует обратить внимание на специальную оговорку о том, что казенное предприятие не может быть таможенным брокером. Таким образом, поднят до уровня федерального закона статус нормы, которая до принятия нового ТК РФ содержалась только в Положении о таможенном брокере, утвержденном Постановлением Правительства РФ от 17 июля 1998 г. N 873. В соответствии с п. 1 указанного Положения таможенным брокером могла быть только коммерческая организация. Предыдущий ТК РФ подобной нормы не содержал.

Вместе с тем данная оговорка имеет существенное значение в том числе с учетом положений Киотской конвенции и общих тенденций в мировой практике таможенного администрирования. Согласно обычной практике таможенные брокеры классифицируются в правоотношениях в связи с выполнением таможенных формальностей как третьи лица. Таким образом, подчеркивается их посредническая роль и независимый статус. Следовательно, из самой природы таможенного брокера следует, что он не может быть казенным предприятием и находиться под контролем государства.

Рассматривая указанные выше характеристики таможенного брокера (представителя) в качестве основного и наиболее значимого нововведения, содержащегося в п. 1 комментируемой статьи, следует отметить отмену лицензирования деятельности таможенных брокеров и введение механизма включения лиц в Реестр таможенных брокеров (представителей). Хотя, в сущности, данный механизм также гарантирует соблюдение разрешительного порядка допуска лиц к деятельности в качестве таможенного брокера (представителя), такое нововведение позволяет как упорядочить нормативную правовую базу лицензирования различных видов деятельности, так и конкретизировать содержание и значение процедуры ведения Реестра таможенных брокеров (представителей).

Пункт 2 комментируемой статьи излагает содержание деятельности таможенного брокера (представителя), сущность и характер его взаимоотношений с клиентом. В соответствии с нормами данного положения деятельность таможенного брокера (представителя) заключается в совершении от имени декларанта или других заинтересованных лиц по их поручению таможенных операций в соответствии с ТК РФ. Уточним, что согласно ст. 11 ТК РФ под таможенными операциями понимаются отдельные действия в отношении товаров и транспортных средств, совершаемые при их таможенном оформлении.

Главным нововведением в части содержания деятельности таможенных брокеров (представителей) по сравнению с ТК РФ 1993 г. является изменение гражданско-правовой природы взаимоотношений таможенного брокера (представителя) и клиента. Если в соответствии с таможенным законодательством РФ, действовавшим до вступления в силу нового ТК РФ, такие взаимоотношения строились на основе агентского договора, то сейчас клиент заключает с таможенным брокером (представителем) договор поручения.

Иначе говоря, ранее таможенный брокер мог совершать любые операции по таможенному оформлению и выполнять другие посреднические функции в области таможенного дела за счет и по поручению представляемого лица. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи таможенный брокер (представитель) действует уже от имени декларанта или других заинтересованных лиц по их поручению.

Для оценки значения такого нововведения представляется целесообразным обратиться к истории развития института таможенного брокера в таможенном законодательстве РФ. Положения ТК РФ 1993 г. начали полноценно работать только после издания Постановления Правительства РФ от 17 июля 1998 г. N 873 "Об утверждении Положения о таможенном брокере" и Приказа ГТК России от 15 июня 1998 г. N 392 "Об утверждении Порядка лицензирования и контроля за деятельностью таможенного брокера со стороны таможенных органов" - нормативных правовых актов, установивших механизм реализации соответствующих положений ТК РФ. К этому времени широкое распространение получила деятельность декларантов на договорной основе, совершавших свои действия, связанные с выполнением таможенных формальностей, от имени своих клиентов. Деятельность таких декларантов не лицензировалась, вследствие чего не могла быть обеспечена возможность надлежащего государственного контроля.

Учитывая некомпетентность, а зачастую и недобросовестность таких декларантов, были предприняты необходимые действия, направленные на полное замещение декларантов на договорной основе таможенными брокерами.

Однако, как следует из п. 2 комментируемой статьи, отныне таможенный брокер (представитель) будет снова действовать не от своего имени, а от имени представляемого лица. Данный подход обусловлен существенным изменением нормативной правовой базы деятельности таможенного брокера и расширением возможностей контроля как за его деятельностью, так и за деятельностью представляемого им лица. Логика законодателя заключается в следующем.

Поскольку объектом обложения таможенными пошлинами, налогами являются товары, перемещаемые через таможенную границу РФ (ст. 322 ТК РФ), юридическую ответственность за выполнение требований таможенного законодательства несут лица, указанные в ст. 16 ТК РФ. В том случае, если нарушение таможенного законодательства, повлекшее соответствующие санкции, произошло по вине таможенного брокера, лицо, заключившее с ним договор, вправе взыскать с него понесенные убытки в порядке, установленном гражданским законодательством РФ. В связи с изложенным следует отметить ужесточение требований к таможенному брокеру (представителю), в том числе в части размеров сумм обеспечения. Такое ужесточение позволяет более эффективно осуществлять контроль за деятельностью таможенных брокеров (представителей) и сводит к минимуму вероятность появления таможенных брокеров, создаваемых для обслуживания одной-двух внешнеэкономических сделок и исчезающих после выполнения своей задачи.

Как и ранее, взаимоотношения таможенного брокера (представителя) и представляемого лица основываются на положениях публичного договора. Вместе с тем в соответствии с п. 4 комментируемой статьи таможенный брокер не вправе отказать заинтересованному лицу в заключении договора. В соответствии с указанным положением такой отказ возможен только в случае отсутствия у таможенного брокера (представителя) возможности оказать услугу или выполнить работу.

Кроме того, в части определения и конкретизации своих функций таможенный брокер (представитель) в соответствии с п. 3 комментируемой статьи наделен правом ограничить сферу своей деятельности. Такое ограничение допускается по следующим критериям:

совершение таможенных операций в отношении определенных видов товаров в соответствии с ТН ВЭД;

совершение таможенных операций в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу определенными видами транспорта;

совершение отдельных таможенных операций;

совершение таможенных операций в рамках региона деятельности одного таможенного органа (нескольких таможенных органов).

Любое из перечисленных ограничений сферы деятельности таможенного брокера (представителя) осуществляется на стадии включения в Реестр таможенных брокеров (представителей). Так, согласно подп. 4 п. 2 ст. 141 ТК РФ сведения о намерении ограничить соответствующим образом сферу своей деятельности должны содержаться в заявлении о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей).

Статья 140. Условия включения в Реестр таможенных брокеров (представителей)

Условиями включения в Реестр таможенных брокеров (представителей) являются:

1) наличие в штате заявителя не менее двух специалистов по таможенному оформлению, имеющих квалификационный аттестат (статья 146);

2) наличие полностью сформированного первоначального уставного (складочного) капитала, уставного фонда либо паевых взносов заявителя;

3) обеспечение уплаты таможенных платежей в соответствии со статьей 339 настоящего Кодекса;

4) наличие договора страхования риска своей гражданской ответственности, которая может наступить вследствие причинения вреда имуществу представляемых лиц или нарушения договоров с этими лицами. Страховая сумма не может быть менее 20 миллионов рублей.

Статья 141. Заявление о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей)

1. Включение в Реестр таможенных брокеров (представителей) производится на основании заявления лица, отвечающего требованиям, установленным статьями 139 и 140 настоящего Кодекса.

2. Заявление о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей) должно содержать:

1) обращение в таможенный орган с просьбой о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей);

2) сведения о наименовании, об организационно-правовой форме, о местонахождении, об открытых банковских счетах заявителя, а также перечень и местонахождение его обособленных структурных подразделений, через которые заявитель планирует осуществлять свою деятельность в качестве таможенного брокера (представителя) на день подачи заявления;

3) сведения о размере оплаченного уставного (складочного) капитала, уставного фонда либо паевых взносов заявителя;

4) сведения о намерении ограничить сферу своей деятельности совершением таможенных операций в отношении определенных видов товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности либо в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу определенными видами транспорта, а также совершением отдельных таможенных операций или регионом деятельности в рамках региона деятельности одного (нескольких) таможенного органа (таможенных органов) либо осуществлять свою деятельность без таких ограничений;

5) сведения об имеющихся в штате заявителя специалистах по таможенному оформлению на день подачи заявления;

6) сведения об обеспечении уплаты таможенных платежей в соответствии со статьей 339 настоящего Кодекса;

7) сведения о договоре (договорах) страхования риска гражданской ответственности заявителя.

3. К заявлению о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей) прилагаются следующие документы, подтверждающие заявленные сведения:

учредительные документы и документ, подтверждающий факт внесения записи о юридическом лице в Единый государственный реестр юридических лиц;

свидетельство о государственной регистрации юридического лица;

свидетельство о постановке заявителя на учет в налоговом органе;

квалификационные аттестаты специалистов по таможенному оформлению, являющихся работниками заявителя;

документы, подтверждающие размер полностью сформированного уставного (складочного) капитала, уставного фонда либо паевых взносов заявителя;

документы, подтверждающие обеспечение уплаты таможенных платежей в соответствии со статьей 339 настоящего Кодекса;

подтверждения из банков об открытых в них счетах;

страховой полис.

Статья 142. Свидетельство о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей)

1. Свидетельство о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей) содержит:

1) наименование, указание организационно-правовой формы и местонахождения таможенного брокера (представителя) и его обособленных структурных подразделений, осуществляющих функции таможенного брокера (представителя);

2) сведения о размерах и форме обеспечения уплаты таможенных платежей в соответствии со статьей 339 настоящего Кодекса;

3) сведения об ограничении сферы деятельности таможенного брокера (представителя), если они установлены.

2. Свидетельство о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей) сроком действия не ограничивается.

Комментарий к статьям 140 - 142

Ведение Реестра таможенных брокеров (представителей) не является новой обязанностью таможенных органов. ТК РФ 1993 г. также предусматривалась такая функция, однако ведение Реестра носило в большей степени информационно-справочный характер и обеспечивало публичный контроль за деятельностью таможенных брокеров.

Теперь же, как указывалось выше, включение в Реестр таможенных брокеров (представителей) приобрело принципиально новое значение и фактически пришло на смену лицензированию деятельности таможенных брокеров, что было предусмотрено ТК РФ 1993 г. Ранее получение лицензии являлось неотъемлемым условием получения права выступать в качестве таможенного брокера; при этом порядок выдачи такой лицензии устанавливался ГТК России (Приказ ГТК России от 15 июня 1998 г. N 392 "Об утверждении Порядка лицензирования и контроля за деятельностью таможенного брокера со стороны таможенных органов"). В соответствии с ТК РФ 2003 г. все правила, связанные с процедурой включения лиц в Реестр таможенных брокеров (представителей), установлены его положениями.

Указанные положения, связанные с включением лиц в Реестр таможенных брокеров (представителей), содержатся в ст. 140 - 142 ТК РФ. При этом урегулированы следующие аспекты:

условия включения в Реестр таможенных брокеров (представителей) (ст. 140);

основание для включения лица в Реестр таможенных брокеров (представителей) (п. 1 ст. 141);

содержание заявления о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей) (п. 2 ст. 141);

документы, которые должны быть приложены к заявлению о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей) (п. 3 ст. 141);

содержание свидетельства о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей) (п. 1 ст. 142);

срок действия свидетельства о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей) (п. 2 ст. 142);

основания отзыва свидетельства о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей) (ст. 145).

Кроме того, следует обратить внимание на общие начала ведения реестров лиц, осуществляющих деятельность в области таможенного дела, которые установлены положениями гл. 3 ТК РФ (ст. 18 - 22).

Ведение Реестра таможенных брокеров (представителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела. При этом указанный орган самостоятельно определяет порядок ведения данного Реестра в соответствии со ст. 19 ТК РФ.

Статья 140 ТК РФ устанавливает четыре основных условия включения в Реестр таможенных брокеров (представителей):

1) наличие в штате заявителя не менее двух специалистов по таможенному оформлению, имеющих квалификационный аттестат. Предыдущий ТК РФ допускал получение лицензии на осуществление деятельности в качестве таможенного брокера при наличии только одного специалиста по таможенному оформлению;

2) наличие полностью сформированного первоначального уставного (складочного) капитала, уставного фонда либо паевых взносов заявителя;

3) обеспечение уплаты таможенных платежей в соответствии со ст. 339 ТК РФ. В соответствии с п. 2 этой статьи размер обеспечения уплаты таможенных платежей для таможенного брокера (представителя) не может быть менее 50 млн. руб.;

4) наличие договора страхования риска своей гражданской ответственности, которая может наступить вследствие причинения вреда имуществу представляемых лиц или нарушения договоров с этими лицами. Страховая сумма в соответствии с п. 4 ст. 140 ТК РФ не может быть менее 20 млн. руб.

Из анализа приведенных требований можно сделать вывод об изменении приоритетов в определении готовности претендента осуществлять деятельность в качестве таможенного брокера. Если ТК РФ 1993 г. в качестве основных условий устанавливал требования к материально-техническому оснащению таможенного брокера, то положения ТК РФ 2003 г. в первую очередь предусматривают гарантии надлежащего финансового обеспечения деятельности таможенного брокера (представителя). Указанные положения отражают тенденцию укрупнения организаций, оказывающих услуги в связи с перемещением товаров и транспортных средств через таможенную границу РФ. Следствием такого укрупнения станет, с одной стороны, упрощение контроля за деятельностью таких организаций таможенными и иными контролирующими органами, а с другой - сокращение количества таких организаций на рынке данной услуги до разумных пределов.

Предполагается, в частности, что в связи с увеличением сумм, подлежащих при включении в Реестр таможенных брокеров (представителей) внесению в качестве страховки и обеспечения выполнения своих обязанностей, будет сведена к минимуму вероятность включения в Реестр недобросовестных организаций. Как показывает практика, нередки случаи создания организаций для сопровождения в качестве таможенного брокера одной-двух внешнеторговых сделок. После обслуживания таких сделок указанные организации прекращают свою деятельность, ввиду чего осуществление мероприятий по контролю соблюдения законодательства в отношении их становится практически невозможным. Увеличение упомянутых сумм делает создание подобных организаций в большинстве случаев экономически нецелесообразным.

При нормативном правовом регулировании деятельности таможенного брокера законодатель не рассматривает в качестве приоритетной задачи установление исчерпывающего регламента работы таможенного брокера (представителя). Напротив, положения ТК РФ затрагивают только самые общие вопросы деятельности таможенного брокера. Главной же целью является создание эффективной системы отбора претендентов на осуществление деятельности в качестве таможенного брокера, последующего контроля за соблюдением таможенным брокером соответствующих требований законодательства РФ, в соответствии с которыми он осуществляет свою деятельность, и обеспечения защиты законных интересов представляемых им лиц.

Для включения в Реестр таможенных брокеров (представителей) юридическое лицо в соответствии с п. 2 ст. 20 ТК РФ обращается в таможенный орган с заявлением в письменной форме, содержащим сведения, предусмотренные п. 2 ст. 141 ТК РФ, и представляет документы, подтверждающие сведения, указанные в этом заявлении, по перечню, установленному п. 3 ст. 141 ТК РФ.

Согласно п. 2 ст. 141 ТК РФ заявление о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей) должно содержать:

обращение в таможенный орган с просьбой о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей);

сведения о наименовании, об организационно-правовой форме, о местонахождении, об открытых банковских счетах заявителя, а также перечень и местонахождение его обособленных структурных подразделений, через которые заявитель планирует осуществлять свою деятельность в качестве таможенного брокера (представителя) на день подачи заявления;

сведения о размере оплаченного уставного (складочного) капитала, уставного фонда либо паевых взносов заявителя;

сведения о намерении ограничить сферу своей деятельности в соответствии с п. 3 ст. 139 ТК РФ либо осуществлять свою деятельность без таких ограничений;

сведения об имеющихся в штате заявителя специалистах по таможенному оформлению на день подачи заявления;

сведения об обеспечении уплаты таможенных платежей в соответствии со ст. 339 ТК РФ;

сведения о договоре (договорах) страхования риска гражданской ответственности заявителя.

Подтверждение указанных сведений в соответствии с п. 3 ст. 141 ТК РФ осуществляется путем представления следующих документов:

учредительных документов и документа, подтверждающего факт внесения записи о юридическом лице в Единый государственный реестр юридических лиц;

свидетельства о государственной регистрации юридического лица;

свидетельства о постановке заявителя на учет в налоговом органе;

квалификационных аттестатов специалистов по таможенному оформлению, являющихся работниками заявителя;

документов, подтверждающих размер полностью сформированного уставного (складочного) капитала, уставного фонда либо паевых взносов заявителя;

документов, подтверждающих обеспечение уплаты таможенных платежей в соответствии со ст. 339 ТК РФ;

подтверждения из банков об открытых в них счетах;

страхового полиса.

Очевидно, что истребование перечисленных документов обусловлено исключительно необходимостью подтверждения соответствия претендента требованиям, установленным ТК РФ. Так, документы, перечисленные в абз. 2 - 4 и 8 п. 3 ст. 141 ТК РФ, подтверждают соответствие заявителя требованиям, установленным п. 1 ст. 139 ТК РФ; в абз. 5 - требованиям п. 1 ст. 140; в абз. 6 - требованиям п. 2 ст. 140; в абз. 7 - требованиям п. 3 ст. 140; в абз. 9 - требованиям п. 4 ст. 140 ТК РФ. Никакие иные документы, помимо перечисленных, не могут быть истребованы с целью принятия решения относительно возможности включения лица в Реестр таможенных брокеров (представителей).

Таможенный орган рассматривает заявление и принимает решение о включении заявителя в соответствующий реестр, о чем незамедлительно сообщается заявителю. Срок рассмотрения такого заявления установлен ст. 20 ТК РФ. Он не может превышать 15 дней со дня получения заявления. Решение о включении заявителя в Реестр таможенных брокеров (представителей) оформляется выдачей заявителю свидетельства о включении в такой Реестр. Заявитель вправе осуществлять деятельность в качестве таможенного брокера со дня принятия такого решения.

Вместе с тем таможенный орган, рассматривающий заявление, вправе запросить у третьих лиц, а также у государственных органов документы, подтверждающие указанные заявителем сведения. В соответствии с п. 5 ст. 20 ТК РФ указанные лица обязаны в течение 10 дней со дня получения запроса представить запрашиваемые документы. Такое истребование документов не приостанавливает и не продляет указанный выше пятнадцатидневный срок рассмотрения заявления.

Как следует из содержания п. 3 ст. 20 ТК РФ, указанные документы могут быть представлены и в виде копий, заверенных в установленном порядке. В случае представления оригиналов документов таможенный орган обязан возвратить их по требованию заявителя по окончании рассмотрения заявления.

Необходимо обратить внимание, что если ранее за рассмотрение заявления о выдаче лицензии взималась плата в стократном размере минимальной оплаты труда, а за выдачу лицензии на осуществление деятельности в качестве таможенного брокера следовало уплатить сбор в размере пятисоткратной установленной законом минимальной оплаты труда, то в соответствии с п. 1 ст. 20 ТК РФ в связи с рассмотрением заявления и включением в Реестр таможенных брокеров (представителей) плата не взимается.

Следует учесть, что у таможенного органа сохраняется право отказать заявителю во включении в Реестр таможенных брокеров (представителей). Однако если раньше перечень оснований отказа в выдаче лицензии на осуществление деятельности в качестве таможенного брокера был установлен ГТК России и включал в себя, в том числе ряд позиций формального характера, то положения ТК РФ коренным образом изменяют такую практику. Согласно п. 4 ст. 20 ТК РФ таможенный орган вправе принять решение об отказе во включении в Реестр таможенных брокеров (представителей) только в случае несоблюдения условий включения в данный Реестр, установленных ст. 140 ТК РФ. Никакие иные причины, в том числе формальные (например, неполные или недостоверные сведения, указанные в заявлении), не называются в качестве оснований отказа во включении в Реестр таможенных брокеров (представителей).

Решение о включении заявителя в Реестр таможенных брокеров (представителей) оформляется выдачей заявителю свидетельства о включении в Реестр. Форма свидетельства устанавливается федеральным органом исполнительной власти. Вместе с тем п. 1 ст. 142 ТК РФ устанавливает перечень обязательных сведений, подлежащих указанию в свидетельстве. К ним относятся:

наименование, указание организационно-правовой формы и местонахождения таможенного брокера (представителя) и его обособленных структурных подразделений;

сведения о размерах и форме обеспечения уплаты таможенных платежей;

сведения об ограничении сферы деятельности таможенного брокера (представителя), если они установлены.

Приведение перечисленных сведений имеет существенное значение, поскольку свидетельство является одним из главных документов, на основе которых заинтересованные лица могут составить верное суждение о таможенном брокере (представителе) и принять решение о сотрудничестве с ним. Законодатель придает большое значение актуальности информации, содержащейся в свидетельстве. В соответствии с п. 2 ст. 21 ТК РФ в случае изменения сведений, содержащихся в заявлении, юридическое лицо (его правопреемник), включенное в Реестр таможенных брокеров (представителей), обязано проинформировать таможенный орган в письменной форме в пятидневный срок со дня наступления соответствующих событий или со дня, когда лицу стало известно об их наступлении. В случае получения подобной информации таможенный орган в течение пяти рабочих дней проверяет соответствие вновь указанных сведений условиям, установленным для включения юридического лица в Реестр, и, если изменяются сведения, подлежащие указанию в свидетельстве, рассматривает вопрос о выдаче нового свидетельства в соответствии с установленным порядком.

В п. 2 ст. 142 ТК РФ содержится важное нововведение, касающееся срока действия свидетельства о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей). Если ранее ГТК России устанавливал трехлетний срок действия лицензии, то в соответствии с данной нормой указанное свидетельство каким-либо сроком действия не ограничивается. Соответствие квалификации работников таможенного брокера (представителя), владение ими актуальной информацией о текущем состоянии таможенного законодательства и его требованиях обеспечивается положениями п. 3 ст. 147 ТК РФ.

Следует обратить внимание на реализацию принципа гласности в деятельности таможенных органов, выразившуюся в положениях п. 2 ст. 19 ТК РФ. В соответствии с указанным положением федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела, обязан обеспечить регулярное, не реже одного раза в три месяца, опубликование в своих официальных изданиях Реестра таможенных брокеров (представителей).

Статья 143. Права таможенного брокера (представителя)

1. При совершении таможенных операций таможенный брокер (представитель) обладает теми же правами, что и лицо, которое уполномочивает таможенного брокера (представителя) представлять свои интересы во взаимоотношениях с таможенными органами.

2. Таможенный брокер (представитель) вправе выступать поручителем перед таможенными органами за исполнение обязательств по уплате таможенных платежей представляемым им лицом, если в соответствии с настоящим Кодексом требуется представление обеспечения их уплаты.

3. Таможенный брокер (представитель) вправе требовать от представляемого лица представления документов и сведений, необходимых для таможенного оформления, в том числе содержащих информацию, составляющую коммерческую, банковскую или иную охраняемую законом тайну, и другую конфиденциальную информацию, и получать такие документы и сведения в сроки, обеспечивающие соблюдение требований настоящего Кодекса.

4. При заключении договора с представляемым лицом таможенный брокер (представитель) вправе:

предоставлять скидки в отношении цены и предоставлять другие льготы для отдельных категорий представляемых лиц;

устанавливать в качестве условия заключения договора с представляемым лицом требования обеспечения исполнения обязательств этого лица в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Комментарий к статье 143

Согласно п. 1 комментируемой статьи при совершении таможенных операций таможенный брокер (представитель) обладает теми же правами, что и лицо, которое уполномочивает таможенного брокера (представителя) представлять свои интересы во взаимоотношениях с таможенными органами. Данное положение целиком соответствует стандартному правилу 8.4 Киотской конвенции, в соответствии с которым уполномоченное третье лицо (в данном случае - таможенный брокер (представитель)) обладает теми же правами, что и лицо, которое уполномочивает его представлять свои интересы во взаимоотношениях с таможенной службой.

Исходя из положений п. 1 комментируемой статьи, для анализа правомочий таможенного брокера (представителя) при совершении соответствующих таможенных операций следует учитывать установленный ТК РФ статус лиц, интересы которых таможенный брокер (представитель) защищает на основе заключенного с такими лицами договора.

Вместе с тем ряд правомочий таможенного брокера (представителя) оговаривается особо. Так, п. 2 комментируемой статьи предусмотрено право таможенного брокера (представителя) выступать поручителем перед таможенными органами за исполнение обязательств по уплате таможенных платежей представляемым им лицом в том случае, когда в соответствии с ТК РФ требуется представление обеспечения их уплаты. Аналогичное положение содержится в ст. 346 ТК РФ, входящей в гл. 31 ТК РФ, которая регламентирует вопросы обеспечения уплаты таможенных платежей.

Другим существенным правом таможенного брокера (представителя) является установленное п. 3 комментируемой статьи право требовать от представляемого лица передачи документов и сведений, необходимых для таможенного оформления. В числе таких документов могут быть истребованы документы, которые содержат информацию, составляющую коммерческую, банковскую или иную охраняемую законом тайну, а также другую конфиденциальную информацию. Гарантия неразглашения информации, содержащейся в указанных документах, предусмотрена п. 3 комментируемой статьи. Этим пунктом также предусмотрено право получать данные документы и сведения в сроки, обеспечивающие соблюдение требований ТК РФ.

Освещая положения п. 3 комментируемой статьи, необходимо подчеркнуть, что такие права находятся в тесной взаимосвязи с определенным ТК РФ содержанием деятельности таможенного брокера (представителя). Как было отмечено выше, таможенный брокер (представитель) самостоятельно совершает таможенные операции, но действует при этом от имени представляемого лица. Учитывая специфику подобной системы взаимоотношений, необходимо обеспечить полную согласованность действий обеих сторон, гарантировать деятельность таможенного брокера (представителя) на основе исчерпывающей и точной информации. Выполнение таких условий не только создает предпосылки для эффективной и правомерной деятельности таможенного брокера (представителя) и выполнения участниками ВЭД требований таможенного законодательства, но и упрощает порядок разбирательства в случае возникновения конфликтных ситуаций. В подобных ситуациях брокер не сможет сослаться на то, что представляемое им лицо не предоставило в его распоряжение необходимых документов, если такие документы не были им прямо истребованы. Представляемое лицо, в свою очередь, не сможет мотивировать свой отказ предоставить необходимые документы тем, что содержащиеся в них сведения носят конфиденциальный характер.

Действуя в рамках публичного договора, таможенный брокер (представитель) в соответствии с п. 4 комментируемой статьи наделен правом устанавливать особые условия договора, помимо тех, которые прямо следуют из норм таможенного законодательства. Так, в соответствии с абзацем вторым п. 4 комментируемой статьи таможенный брокер (представитель) вправе предоставлять скидки в отношении цены и другие льготы при оказании своих услуг. Однако в случае применения таможенным брокером (представителем) подобных льгот они должны устанавливаться в отношении отдельных категорий представляемых лиц. Таким образом, предоставление льгот по усмотрению таможенного брокера (представителя) в отношении произвольно выбранных лиц недопустимо.

Также таможенный брокер (представитель) в силу положений абзаца третьего п. 4 комментируемой статьи вправе устанавливать в качестве условия заключения договора с представляемым лицом требования обеспечить исполнение этим лицом своих обязательств в соответствии с гражданским законодательством РФ. Как следует из текста данной нормы, подобное требование может устанавливаться таможенным брокером (представителем) в отношении любого лица. При этом положения ТК РФ не возлагают на таможенного брокера (представителя) обязанности обосновывать такое требование.

Статья 144. Обязанности и ответственность таможенного брокера (представителя)

1. Обязанности таможенного брокера (представителя) при таможенном оформлении обусловлены требованиями и условиями, установленными настоящим Кодексом в отношении таможенных операций, необходимых для помещения товаров под таможенный режим или иную таможенную процедуру. Факт совершения таких операций не возлагает на таможенного брокера (представителя) обязанностей по совершению операций, связанных с завершением действия таможенного режима, а также иных обязанностей, которые в соответствии с настоящим Кодексом возлагаются только на лицо, указанное в статье 16 настоящего Кодекса, перевозчика либо иное лицо.

2. Таможенный брокер (представитель) уплачивает таможенные пошлины, налоги, если содержание таможенного режима, определенного для декларирования товаров, предусматривает их уплату. За уплату таможенных платежей, подлежащих уплате в соответствии с настоящим Кодексом при декларировании товаров, таможенный брокер (представитель) несет такую же ответственность, как декларант.

3. Полученная от представляемых лиц информация, составляющая коммерческую, банковскую или иную охраняемую законом тайну, и другая конфиденциальная информация не должны разглашаться или использоваться таможенным брокером (представителем) и его работниками для собственных целей, передаваться иным лицам, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

4. Таможенный брокер (представитель) обязан вести учет товаров, в отношении которых им совершаются таможенные операции, и представлять в таможенные органы отчетность о совершенных таможенных операциях (статья 364).

5. Обязанности и ответственность таможенного брокера (представителя) перед таможенными органами не могут быть ограничены договором таможенного брокера (представителя) с представляемым лицом.

Комментарий к статье 144

Положения ТК РФ, относящиеся к обязанностям таможенного брокера (представителя), претерпели существенные изменения по сравнению с аналогичными нормами ТК РФ 1993 г.

Данные новеллы в значительной степени обусловлены изменением содержания деятельности таможенного брокера (представителя). Поскольку ранее таможенный брокер действовал от собственного имени, он выполнял все обязанности и нес ответственность, как если бы самостоятельно перемещал товары через таможенную границу РФ, что и было указано в ст. 159 ранее действовавшего ТК РФ. Таким образом, обязанности таможенного брокера не отличались в данной части от обязанностей лиц, перемещающих товары через таможенную границу РФ, установленных актами таможенного законодательства. Учитывая, что в соответствии с новым ТК РФ таможенный брокер (представитель) действует от имени представляемого лица, для правовой регламентации его обязанностей потребовалось значительно большее количество нормативных положений.

Обязанности таможенного брокера (представителя), установленные ТК РФ, обусловлены необходимостью обеспечить выполнение таможенным брокером (представителем) требований таможенного законодательства РФ, гарантировать защиту законных интересов представляемых лиц, а также обеспечить возможности для надлежащего контроля за деятельностью таможенного брокера (представителя) со стороны таможенных органов.

Общие принципы определения обязанностей таможенного брокера (представителя) установлены в п. 1 комментируемой статьи. Согласно данному положению обязанности таможенного брокера (представителя) при таможенном оформлении обусловлены требованиями и условиями, установленными ТК РФ в отношении выполняемых таможенным брокером (представителем) таможенных операций, необходимых для помещения товаров под соответствующий таможенный режим или иную таможенную процедуру.

При этом необходимо обратить внимание на то, что факт совершения таможенным брокером (представителем) таких операций не возлагает на него обязанностей по совершению операций, связанных с завершением действия таможенного режима, а также исполнения иных обязанностей, которые в соответствии с ТК РФ возлагаются на иных лиц (т.е. на лиц, обязанных совершить таможенные операции для выпуска товаров в соответствии со ст. 16 ТК РФ, перевозчиков и др.).

Пунктом 2 комментируемой статьи на таможенного брокера (представителя) возложена обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов, если содержание таможенного режима, определенного для декларирования товаров, предусматривает их уплату. При этом за уплату таможенных платежей, в соответствии с ТК РФ подлежащих уплате при декларировании товаров, таможенный брокер (представитель) несет такую же ответственность, как декларант - лицо, которое декларирует товары либо от имени которого декларируются товары. Аналогичное положение содержится в ст. 320 ТК РФ, определяющей лиц, ответственных за уплату таможенных пошлин, налогов. Согласно п. 1 данной статьи таможенный брокер (представитель) является ответственным за уплату таможенных пошлин, налогов при декларировании товаров.

В п. 3 комментируемой статьи фактически воспроизводятся положения ст. 163 ТК РФ 1993 г., касающиеся гарантий защиты информации, которая стала доступной таможенному брокеру в связи с осуществлением им своих функций. В соответствии с п. 3 комментируемой статьи полученная от представляемых лиц информация, которая составляет коммерческую, банковскую или иную охраняемую законом тайну, и другая конфиденциальная информация не должны разглашаться или использоваться таможенным брокером (представителем) и его работниками для собственных целей, передаваться иным лицам, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Приведенное ограничение следует рассматривать во взаимосвязи с положениями п. 3 ст. 143 ТК РФ, в соответствии с которыми таможенный брокер (представитель) вправе требовать от представляемого лица предъявления таких документов и информации. Выполнение предписаний п. 3 ст. 143 ТК РФ обеспечивается положениями подп. 3 п. 1 ст. 148, предусматривающей возможность аннулирования аттестата специалиста по таможенному оформлению за нарушение требований п. 3 ст. 144 ТК РФ. Примечательно, что в соответствии с предыдущим ТК РФ причинение неправомерного существенного ущерба представляемому лицу путем незаконного использования сведений, составляющих коммерческую тайну или конфиденциальную информацию, могло повлечь отзыв лицензии на осуществление деятельности в качестве таможенного брокера при условии, что факт причинения такого ущерба был установлен судом. Новый ТК РФ не рассматривает такое нарушение как основание для отзыва свидетельства о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей) и предусматривает ответственность за него только для специалиста по таможенному оформлению, непосредственно его совершившего.

В части обеспечения возможности надлежащего контроля за деятельностью таможенного брокера (представителя) таможенными органами на него возлагается установленная п. 4 комментируемой статьи обязанность вести учет товаров, в отношении которых им совершаются таможенные операции, и представлять в таможенные органы отчетность о совершенных таможенных операциях. Аналогичная обязанность предусмотрена также положениями ст. 364 ТК РФ. При этом данной статьей установлена обязанность таможенного брокера (представителя) представлять таможенным органам отчетность по требованию таможенных органов по форме, утверждаемой федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела.

В связи с изложенным представляется уместным упомянуть об установленной п. 6 ст. 363 ТК РФ обязанности таможенного брокера (представителя) хранить документы, необходимые для таможенного контроля, в течение пяти календарных лет после года, в течение которого совершались таможенные операции. Понятие "пять календарных лет" означает, что течение пятилетнего срока начинается первого января года, следующего после года, в течение которого совершались таможенные операции.

В тексте нового ТК РФ сохранено положение предыдущего ТК РФ, согласно которому обязанности и ответственность таможенного брокера (представителя) перед таможенными органами не могут быть ограничены договором таможенного брокера (представителя) с представляемым лицом. Иными словами, таможенный брокер (представитель) обязан в полном объеме выполнить все обязанности, которые возложены на него в соответствии с таможенным законодательством, включая ТК РФ 2003 г., вне зависимости от содержания договора с представляемым лицом.

Статья 145. Отзыв свидетельства о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей)

Свидетельство о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей) может быть отозвано таможенным органом в случае:

1) несоблюдения таможенным брокером (представителем) хотя бы одного из условий включения в Реестр таможенных брокеров (представителей), установленных статьей 140 настоящего Кодекса;

2) неоднократного привлечения таможенного брокера (представителя) в связи с неисполнением им своих обязанностей к административной ответственности за совершение административных правонарушений в области таможенного дела, предусмотренных статьями 16.1, 16.2, 16.3, 16.15 и 16.22 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Комментарий к статье 145

Как отмечалось выше, комментируемая статья содержит правовые основания для отзыва свидетельства о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей). Прежде чем проанализировать основания отзыва, необходимо уточнить, что под отзывом подразумевается прекращение действия свидетельства с момента принятия решения об отзыве.

Полномочия по отзыву свидетельства ТК РФ делегирует таможенным органам. Согласно п. 3 ст. 21 ТК РФ решение об отзыве свидетельства вступает в силу по истечении 15 дней со дня вынесения. Отзыв свидетельства в соответствии с комментируемой статьей может быть обусловлен любым из двух следующих событий:

1) несоблюдение таможенным брокером (представителем) хотя бы одного из условий включения в Реестр таможенных брокеров (представителей), установленных ст. 140 ТК РФ;

2) неоднократное привлечение таможенного брокера (представителя) в связи с неисполнением им своих обязанностей к административной ответственности за совершение административных правонарушений в области таможенного дела, предусмотренных ст. 16.1 - 16.3, 16.15 и 16.22 КоАП РФ.

Никакие иные основания отзыв свидетельства о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей) повлечь не могут.

Данные положения соответствуют рекомендациям Киотской конвенции, согласно которым таможенные органы могут отозвать разрешение на осуществление деятельности в качестве таможенного брокера в случае совершения таможенным брокером серьезного таможенного нарушения в течение определенного недавнего периода или невыполнения им обязанностей принципалу или таможенной службе, включая периодические случаи халатности или нарушения таможенных правил.

Особо следует отметить основание для отзыва свидетельства в связи с неоднократным совершением нарушений таможенных правил. Данное основание по своей сути не является новым для таможенного законодательства. Вместе с тем конкретизация перечня нарушений таможенных правил, привлечение к административной ответственности за совершение которых является основанием для отзыва свидетельства о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей), является очень важным шагом вперед в регламентации правоотношений в сфере услуг, связанных с осуществлением внешнеторговой деятельности. В соответствии с таможенным законодательством, действовавшим до принятия ТК РФ 2003 г., лицензия на осуществление деятельности в качестве таможенного брокера фактически могла быть отозвана при неоднократном совершении любых нарушений таможенных правил. Составы таких нарушений таможенных правил не конкретизировались, в связи с чем для отзыва лицензии формально создавались достаточные правовые основания уже за совершение любых двух, даже самых незначительных, нарушений таможенных правил. Такая ситуация создала предпосылки для злоупотреблений при контроле за деятельностью таможенных брокеров и оказывала негативное воздействие на рынок услуг таможенных брокеров.

В настоящее время свидетельство о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей) может быть отозвано только за неоднократное совершение следующих нарушений таможенных правил:

незаконное перемещение товаров и (или) транспортных средств через таможенную границу РФ (ст. 16.1 КоАП РФ);

недекларирование либо недостоверное декларирование товаров и (или) транспортных средств (ст. 16.2 КоАП РФ);

перемещение товаров и (или) транспортных средств с несоблюдением мер по защите экономических интересов РФ и других запретов и ограничений (ст. 16.3 КоАП РФ);

непредставление в таможенный орган отчетности и несоблюдение порядка ведения учета (ст. 16.15 КоАП РФ);

нарушение сроков уплаты налогов и сборов, подлежащих уплате в связи с перемещением товаров через таможенную границу РФ (ст. 16.22 КоАП РФ).

Таким образом, согласно комментируемым положениям перечень составов административных правонарушений в области таможенного дела, неоднократное совершение которых может явиться основанием для отзыва свидетельства, существенно сокращен. Теперь в нем остались лишь те правонарушения, которые действительно позволяют судить о некомпетентности или недобросовестности работников таможенного брокера и с полным основанием принимать решение об отзыве свидетельства о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей).

Вместе с тем сохраняется вопрос оценки значимости таких правонарушений. Дело в том, что совершение таких правонарушений таможенным брокером (представителем), в составе которого работают десятки человек, и совершение аналогичных правонарушений таможенным брокером (представителем), использующим двух работников, имеют совершенно различный удельный вес. Тем не менее установить в нормативном правовом акте соответствующие критерии не представляется возможным, в связи с чем принятие решения об отзыве свидетельства остается в полной компетенции таможенных органов.

Согласно п. 3 ст. 21 ТК РФ форма решения об отзыве свидетельства утверждается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела. При этом устанавливается обязательное требование о письменной форме свидетельства. Данное положение обусловлено стандартным правилом 8.7 Киотской конвенции, в соответствии с которым таможенная служба уведомляет третье лицо о своем решении об отказе в участии этого лица в таможенных операциях в письменном виде.

Отзыв свидетельства влечет автоматическое исключение юридического лица из Реестра таможенных брокеров (представителей). Однако лицо может повторно подать заявление о включении в данный Реестр. В соответствии с п. 5 ст. 21 ТК РФ такое заявление может быть подано после устранения причин, послуживших основанием для отзыва, либо соответственно по истечении срока, в течение которого лицо считается подвергнутым административному наказанию, обусловившему отзыв свидетельства.

Кроме того, ТК РФ содержит ряд иных оснований, по которым юридическое лицо может быть исключено из Реестра таможенных брокеров (представителей). В соответствии со ст. 22 ТК РФ такое исключение осуществляется по желанию лица; при ликвидации юридического лица; при прекращении деятельности юридического лица в результате реорганизации, за исключением его преобразования. При этом исключение юридического лица из Реестра таможенных брокеров (представителей) не освобождает его (либо его правопреемника) от обязанности завершить таможенные операции, обязанность по совершению которых возникла до исключения юридического лица из данного Реестра, в соответствии с порядком, установленным ТК РФ.

Статья 146. Специалист по таможенному оформлению

1. Специалистом по таможенному оформлению является физическое лицо, отвечающее квалификационным требованиям, установленным федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела, и имеющее квалификационный аттестат специалиста по таможенному оформлению.

2. Специалист по таможенному оформлению осуществляет свою деятельность в качестве работника таможенного брокера (представителя).

Комментарий к статье 146

В части нормативного правового регулирования вопросов, связанных с деятельностью специалистов по таможенному оформлению, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела, наделен значительно большими полномочиями по сравнению с положениями, относящимися к деятельности таможенных брокеров (представителей). В соответствии со ст. 147 ТК РФ к компетенции указанного органа отнесено регулирование следующих ключевых вопросов:

1) установление квалификационных требований к специалисту по таможенному оформлению (п. 1 ст. 147);

2) определение порядка проведения аттестации (п. 2 ст. 147);

3) определение перечня документов, подаваемых вместе с заявлением о допуске к аттестации (п. 2 ст. 147);

4) утверждение программы квалификационных экзаменов (п. 2 ст. 147);

5) установление порядка сдачи квалификационных экзаменов (п. 2 ст. 147);

6) утверждение программ повышения квалификации специалистов по таможенному оформлению (п. 3 ст. 147).

Стремление гарантировать надлежащий профессиональный уровень специалистов по таможенному оформлению обусловлено целым рядом факторов. Среди них следует упомянуть заинтересованность в обеспечении, с одной стороны, законных интересов лиц, пользующихся услугами таможенных брокеров (представителей), а с другой - стабильности рынка данной услуги.

Согласно положениям комментируемой статьи специалистом по таможенному оформлению является физическое лицо, осуществляющее свою деятельность в качестве работника таможенного брокера (представителя). Для выступления в качестве специалиста по таможенному оформлению лицо должно отвечать квалификационным требованиям, которые устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела. Это определяется путем приема квалификационного экзамена у претендента на право осуществления деятельности в качестве специалиста по таможенному оформлению. Успешная сдача экзамена влечет выдачу квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению. Наличие такого аттестата является неотъемлемым условием осуществления деятельности в качестве специалиста по таможенному оформлению.

Итак, получение квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению сопряжено с прохождением аттестации. Как указывалось выше, регламентация этого ключевого вопроса практически целиком отнесена к компетенции федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области таможенного дела.

Статья 147. Аттестация на соответствие квалификационным требованиям

1. Аттестация на соответствие квалификационным требованиям (далее - аттестация) - проверка квалификации физических лиц, претендующих на получение квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению. Аттестация проводится в форме квалификационного экзамена. Лицам, успешно сдавшим квалификационный экзамен, выдается квалификационный аттестат специалиста по таможенному оформлению. Квалификационный аттестат специалиста по таможенному оформлению сроком действия не ограничивается.

2. Обязательными требованиями к претендентам на получение квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению являются:

наличие документа о высшем образовании, полученном в российских учреждениях высшего профессионального образования, имеющих государственную аккредитацию, либо наличие документа о высшем образовании, полученном в образовательном учреждении иностранного государства, и свидетельства об эквивалентности указанного документа российскому документу государственного образца о высшем образовании;

наличие стажа работы не менее двух лет.

Порядок проведения аттестации, перечень документов, подаваемых вместе с заявлением о допуске к аттестации, программы квалификационных экзаменов и порядок их сдачи определяются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела. При этом к сдаче квалификационных экзаменов допускаются все лица, отвечающие установленным к претендентам требованиям, независимо от их специальной подготовки для сдачи экзамена. Квалификационные экзамены принимаются таможенными органами, определяемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела.

3. Каждый специалист по таможенному оформлению обязан каждые два года начиная с года, следующего за годом получения квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению, проходить обучение по программам повышения квалификации, утверждаемым федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела, в объеме 40 академических часов. Обучение по программам повышения квалификации осуществляется лицами, имеющими лицензию на право ведения образовательной деятельности.

Комментарий к статье 147

Пункт 1 комментируемой статьи определяет аттестацию как проверку квалификации физических лиц, претендующих на получение квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению. При этом согласно п. 1 ст. 146 ТК РФ квалификационные требования к специалисту по таможенному оформлению устанавливает также федеральный орган исполнительной власти.

Проверка квалификации претендентов осуществляется в форме проведения квалификационного экзамена, программа и порядок сдачи которого определяются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела.

Непосредственный прием квалификационных экзаменов осуществляется таможенными органами, определяемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела. Следует отметить, что согласно п. 4 ст. 402 ТК РФ в систему таможенных органов также входят не являющиеся правоохранительными органами учреждения, которые создаются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела, для обеспечения деятельности таможенных органов. Таким образом, представляется, что полномочия по приему квалификационных экзаменов могут быть делегированы в том числе учебным заведениям, учрежденным федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела.

Важным является установление права лиц претендовать на получение квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению вне зависимости от их специальной подготовки. В соответствии с ранее действовавшим порядком, установленным ГТК России, прохождение специальной подготовки являлось одним из критериев допуска претендента к сдаче экзамена (Приказ ГТК России от 18 марта 1998 г. N 152 "Об утверждении Положения о специалисте по таможенному оформлению").

Наряду с широкими полномочиями федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области таможенного дела, ТК РФ устанавливает два обязательных требования к претендентам на получение квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению.

Первым из таких требований является наличие документа о высшем образовании, полученного в российских учреждениях высшего профессионального образования, имеющих государственную аккредитацию. Представляется, что выполнение данного требования в некоторой степени дает гарантии надлежащего интеллектуального уровня претендента, наличия у него кругозора и уровня культуры, необходимых для деятельности в данной сфере. При этом в качестве альтернативы указанному документу может быть представлен документ о высшем образовании, полученном в образовательном учреждении иностранного государства. Однако подача такого документа должна в обязательном порядке сопровождаться представлением свидетельства об эквивалентности указанного документа российскому документу государственного образца о высшем образовании. Прогрессивный характер данной оговорки свидетельствует об интеграции Российской Федерации в мировое сообщество, которая вместе с тем осуществляется с соблюдением национальных интересов.

Второе требование к претендентам на получение квалификационного аттестата заключается в наличии стажа работы не менее двух лет. Поскольку деятельность в качестве специалиста по таможенному оформлению подразумевает чрезвычайно высокий уровень ответственности и серьезные нагрузки, наличие у претендента определенного жизненного опыта, навыков практической деятельности представляется совершенно необходимым.

В случае несоответствия претендента любому из этих двух требований он не может быть допущен к квалификационному экзамену.

Важное изменение произошло в части установления срока действия квалификационного аттестата. Если ранее установленные ГТК России в соответствии со ст. 161 предыдущего ТК РФ сроки действия квалификационного аттестата составляли для специалистов по таможенному оформлению I и II категорий соответственно три и два года, то в соответствии с п. 1 комментируемой статьи квалификационный аттестат сроком действия не ограничивается.

Указанные выше ограничения срока действия квалификационного аттестата были призваны обеспечить регулярную переаттестацию специалистов по таможенному оформлению. Такая необходимость была обусловлена спецификой таможенного законодательства, в том числе быстротой его обновления. Представлялось недопустимым наделение специалиста по таможенному оформлению правом выступать в данном качестве на бессрочной основе, учитывая, что программы, по которым он проходил подготовку и сдавал квалификационный экзамен, могли весьма скоро потерять актуальность.

Отменяя ограничения по сроку действия квалификационных аттестатов специалистов по таможенному оформлению, законодатель предусмотрел иные гарантии надлежащего уровня их квалификации на весь период работы в данном качестве. В соответствии с п. 3 комментируемой статьи специалист по таможенному оформлению обязан каждые два года начиная с года, следующего за годом получения квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению, проходить обучение по программам повышения квалификации в объеме 40 академических часов. Согласно указанной норме данные программы также утверждаются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела.

Дополнительной гарантией, которая представляет собой в большей степени требование к федеральному органу исполнительной власти, уполномоченному в области таможенного дела, является положение п. 3 комментируемой статьи о том, что обучение по программам повышения квалификации осуществляется исключительно лицами, имеющими лицензию на право ведения образовательной деятельности. За счет выполнения данного требования должен быть обеспечен надлежащий уровень преподавания и исключение формального подхода к обучению специалистов.

Статья 148. Основания и порядок аннулирования квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению

1. Квалификационный аттестат специалиста по таможенному оформлению аннулируется в случае, если:

1) установлен факт получения квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению с использованием подложных документов;

2) вступил в законную силу приговор суда, предусматривающий наказание в виде лишения права заниматься деятельностью в качестве специалиста по таможенному оформлению в течение определенного срока;

3) специалист по таможенному оформлению нарушает требования, установленные пунктом 3 статьи 144 настоящего Кодекса;

4) специалист по таможенному оформлению неоднократно привлекался к административной ответственности за совершение административных правонарушений в области таможенного дела, предусмотренных статьями 16.1, 16.2, 16.3, 16.15 и 16.22 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях;

5) специалист по таможенному оформлению нарушает требование о прохождении обучения по программам повышения квалификации, установленное пунктом 3 статьи 147 настоящего Кодекса.

2. Решение об аннулировании квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению принимается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела. Указанным органом выносится мотивированное решение об аннулировании квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению. Копия указанного решения направляется лицу, в отношении которого это решение вынесено, в течение трех дней со дня его вынесения.

3. Лицо, квалификационный аттестат специалиста по таможенному оформлению которого аннулирован, вправе обжаловать решение об аннулировании указанного квалификационного аттестата в соответствии с главой 7 настоящего Кодекса.

4. Лицо, квалификационный аттестат специалиста по таможенному оформлению которого аннулирован, не вправе повторно обращаться с заявлением о получении указанного квалификационного аттестата:

в течение одного года со дня принятия решения об аннулировании квалификационного аттестата, если этот аттестат аннулирован по основаниям, предусмотренным подпунктами 1 и 3 пункта 1 настоящей статьи;

в течение срока, предусмотренного вступившим в законную силу приговором суда, если квалификационный аттестат аннулирован по основанию, предусмотренному подпунктом 2 пункта 1 настоящей статьи;

в течение срока, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию, если квалификационный аттестат аннулирован по основанию, предусмотренному подпунктом 4 пункта 1 настоящей статьи.

Комментарий к статье 148

Несмотря на относительно широкие полномочия федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области таможенного дела, в части выдачи квалификационного аттестата, порядок аннулирования квалификационного аттестата урегулирован непосредственно положениями ТК РФ. Указанный федеральный орган исполнительной власти не имеет самостоятельных полномочий по правовому регулированию данного порядка. Такое положение обусловлено тем, что аннулирование квалификационного аттестата представляет собой наиболее радикальное вторжение в область законных интересов лиц и может повлечь самые серьезные неблагоприятные последствия не только для специалиста по таможенному оформлению, но и для таможенного брокера (представителя) в целом. Учитывая изложенное, а также принимая во внимание наличие возможности урегулировать все аспекты данной процедуры без ущерба ее содержанию, законодатель сделал ТК РФ единственным нормативным правовым актом, устанавливающим порядок отзыва квалификационного аттестата.

Кроме того, в качестве дополнительной правовой гарантии соблюдения прав и законных интересов лиц п. 3 комментируемой статьи устанавливает право лица, квалификационный аттестат специалиста по таможенному оформлению которого аннулирован, обжаловать решение об аннулировании указанного квалификационного аттестата в соответствии с гл. 7 ТК РФ.

Анализируя положения комментируемой статьи, необходимо в первую очередь обратить внимание на существенное изменение содержания понятия "аннулирование квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению". В соответствии с предыдущим ТК РФ аннулирование квалификационного аттестата подразумевало недействительность такого аттестата с даты его выдачи. Новый ТК РФ подобного положения не содержит, из чего следует, что в случае аннулирования квалификационный аттестат становится недействительным с момента принятия соответствующего решения.

Полномочия по контролю за деятельностью специалистов по таможенному оформлению сохранены за федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела. Соответственно, указанный орган уполномочен принимать решение об аннулировании квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению. Согласно п. 2 комментируемой статьи данное решение должно быть мотивированным, т.е. в тексте решения должно быть указано основание аннулирования квалификационного аттестата, предусмотренное положениями ТК РФ.

Лицу, в отношении которого вынесено решение об аннулировании квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению, в обязательном порядке должна быть направлена копия такого решения. Следует отметить, что в интересах лиц для направления копии решения установлен трехдневный срок. Вместе с тем невыполнение такого требования либо направление копии решения с нарушением указанного срока не влечет недействительности принятого решения.

ТК РФ устанавливает следующий перечень правовых оснований для принятия таможенным органом решения об отзыве квалификационного аттестата у специалиста по таможенному оформлению:

1) установление факта получения квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению с использованием подложных документов. В соответствии с предыдущим ТК РФ установление подобного факта являлось основанием для признания квалификационного аттестата недействительным с момента его выдачи (ст. 161 ТК РФ 1993 г.);

2) вступление в законную силу приговора суда, предусматривающего наказание в виде лишения права заниматься деятельностью в качестве специалиста по таможенному оформлению в течение определенного срока. Подобное наказание предусмотрено ст. 47 УК РФ;

3) нарушение специалистом по таможенному оформлению требований, установленных п. 3 ст. 144 ТК РФ относительно недопустимости разглашения или использования специалистом по таможенному оформлению информации, составляющей коммерческую, банковскую или иную охраняемую законом тайну, а также другой конфиденциальной информации для собственных целей, передачи иным лицам, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами;

4) факт неоднократного привлечения специалиста по таможенному оформлению к административной ответственности за совершение административных правонарушений в области таможенного дела, предусмотренных ст. 16.1 - 16.3, 16.15 и 16.22 КоАП РФ. Подобное основание было прокомментировано выше применительно к основаниям отзыва свидетельства о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей);

5) нарушение специалистом по таможенному оформлению требования о прохождении обучения по программам повышения квалификации, установленного п. 3 ст. 147 ТК РФ.

В отношении перечисленных оснований аннулирования квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению необходимо отметить следующее изменение в правовом регулировании. В соответствии со ст. 161 ТК РФ 1993 г. квалификационный аттестат специалиста по таможенному оформлению мог быть признан недействительным с момента его выдачи в случае установления того факта, что данный аттестат изначально не мог быть выдан заявителю на основании установленного порядка. В новом ТК РФ подобное положение отсутствует. Учитывая изложенное, следует полагать, что в том случае, когда квалификационный аттестат специалиста по таможенному оформлению выдан заявителю на основании подлинных документов, свидетельствующих, например, о несоответствии заявителя требованиям, установленным п. 2 ст. 147 ТК РФ, не имеется достаточных правовых оснований для того, чтобы впоследствии аннулировать такой квалификационный аттестат. Ответственность в связи с выдачей аттестата на основании подлинных документов, свидетельствующих о несоответствии претендента установленным требованиям, автоматически возлагается на лиц, осуществивших такую выдачу.

Пункт 4 комментируемой статьи определяет сроки, в течение которых лицо, квалификационный аттестат специалиста по таможенному оформлению которого аннулирован, не вправе повторно обращаться с заявлением о получении квалификационного аттестата. Ранее подобные сроки были установлены ГТК России и составляли шесть месяцев после устранения причин, послуживших основанием для признания квалификационного аттестата недействительным. Такой срок распространялся на все случаи, за исключением отзыва квалификационного аттестата на основании решения суда. В последнем случае срок устанавливался судом.

В отношении аннулирования квалификационного аттестата на основании судебного решения ТК РФ сохранил указанный порядок. В том случае, если квалификационный аттестат аннулирован в связи с установлением факта его получения с использованием подложных документов или в связи с нарушением специалистом по таможенному оформлению требований относительно защиты информации, лицо вправе повторно обратиться с заявлением о получении квалификационного аттестата по истечении года со дня принятия решения о его аннулировании.

В случае аннулирования квалификационного аттестата в связи с неоднократным привлечением специалиста по таможенному оформлению к административной ответственности за совершение административных правонарушений в области таможенного дела, предусмотренных ст. 16.1 - 16.3, 16.15 и 16.22 КоАП РФ, повторное обращение допускается по истечении срока, в течение которого лицо считается подвергнутым административному наказанию.