§ 3. Предварительное решение

Статья 41. Принятие предварительного решения

1. Федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела, и иные таможенные органы, определяемые федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела, по запросу заинтересованного лица принимают предварительное решение о классификации товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности в отношении конкретного товара, о происхождении товара из конкретной страны (стране происхождения товара).

2. Форма и порядок принятия предварительного решения определяются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела.

Комментарий к статье 41

Принятие предварительного решения является относительно новой процедурой в мировой практике таможенного администрирования. В зарубежных странах предварительные решения по классификации и происхождению товаров принимаются с начала 90-х гг. Понятие предварительного решения имелось и в предыдущем ТК РФ, однако на практике такие решения начали приниматься в Российской Федерации с 2000 г., когда ГТК России были изданы необходимые нормативные правовые акты. Данная процедура рассматривается ВТО как способствующая упрощению ВЭД и создающая благоприятные условия как для участников такой деятельности, так и для таможенных органов.

Принятие предварительного решения позволяет участникам ВЭД заранее выяснить позицию таможенных органов по поводу отнесения товара к той или иной подсубпозиции товарной номенклатуры или его происхождения. При этом предварительное решение может быть получено до ввоза товаров на таможенную территорию и представления для таможенного оформления, что позволяет участникам ВЭД более уверенно и эффективно организовывать свою деятельность. Гарантии, даваемые таможенной службой при выдаче предварительного решения, способствуют обеспечению стабильности во внешнеторговой деятельности и отвечают интересам как участников такой деятельности, так и государства.

Таким образом, принятие предварительного решения представляет собой одну из форм диалога между таможенной администрацией и участниками ВЭД, к чему призывают и ВТО, и Всемирная таможенная организация. Такой диалог в наибольшей степени позволяет придать отношениям указанных сторон характер взаимовыгодного сотрудничества, что благоприятно сказывается на развитии внешней торговли и соответственно экономической системы.

Кроме того, наличие предварительного решения существенно упрощает и ускоряет проведение таможенного оформления и таможенного контроля, поскольку должностное лицо таможенного органа может ограничиться простым сопоставлением сведений, содержащихся в предварительном решении (которое является для него обязательным), с представленным для таможенного оформления товаром.

Содержание комментируемой статьи в целом аналогично ст. 393 ТК РФ 1993 г. Вместе с тем необходимо отметить ряд существенных изменений.

Наиболее значимым изменением представляется круг вопросов, по которым уполномоченный орган может принять предварительное решение. Вышеупомянутое положение предыдущего ТК РФ допускало принятие предварительного решения по широкому кругу вопросов, в который входила классификация товаров, таможенная стоимость товаров, страна происхождения товаров, размеры причитающихся таможенных платежей. При этом перечень вопросов не являлся исчерпывающим, поскольку в соответствии с данной статьей допускалось принятие предварительного решения и "по другим вопросам применения актов законодательства Российской Федерации по таможенному делу в отношении конкретного товара или конкретной хозяйственной операции". Таким образом, положениями предыдущего ТК РФ перечень вопросов, по которым могло быть принято предварительное решение, формально ограничен не был. На практике круг вопросов, по которым могло быть принято предварительное решение, определялся издаваемыми ГТК России нормативными правовыми актами.

В настоящее время предварительное решение может быть принято только по двум вопросам, указанным в п. 1 комментируемой статьи:

1) о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД в отношении конкретного товара;

2) о происхождении товара из конкретной страны (стране происхождения).

Следует отметить, что указанный перечень соответствует общемировой практике принятия таможенной службой предварительных решений.

Вторым изменением, имеющим важное значение, является выдача предварительного решения на безвозмездной основе. В соответствии с предыдущим ТК РФ плата за принятие предварительного решения являлась одним из видов таможенных платежей (ст. 110). На момент принятия ТК РФ размер платы, определявшийся в соответствии с ч. 2 ст. 393 ТК РФ 1993 г. ГТК России по согласованию с Минфином России, составлял 500 руб. Такая плата была установлена за принятие предварительного решения как о стране происхождения товаров, так и о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД.

В настоящее время взимание платы за принятие предварительного решения ТК РФ не предусмотрено: такая плата не упоминается в числе таможенных платежей, указанных в ст. 318 ТК РФ.

Таким образом, ТК РФ не уполномочивает федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела, устанавливать, определять размер и взимать плату за принятие предварительного решения. Отмена платы за принятие предварительного решения соответствует общим принципам модернизации законодательства, направленной на упрощение внешней торговли и, соответственно, сокращение видов платы, взимаемой с участников ВЭД.

Кроме того, следует отметить новацию формального характера, которая может означать наступление существенных изменений в практике выдачи предварительных решений. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи региональные таможенные управления больше не наделяются полномочиями по принятию и выдаче предварительного решения автоматически. Как следует из данного положения, органы, правомочные принимать предварительное решение, определяются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела. Таким образом, сохраняется возможность того, что отдельным региональным таможенным управлениям либо отдельным таможням будет разрешено принимать предварительное решение.

Вместе с тем, анализируя перспективы применения комментируемой нормы, следует учитывать тенденции, складывающиеся в зарубежной практике. Так, в наиболее развитых странах принятие предварительных решений по таможенной классификации товаров осуществляется на централизованной основе, вне зависимости от размеров обслуживаемой территории. Например, в США предварительные решения принимаются соответствующим единым экспертным центром, расположенным в Нью-Йорке. Аналогичная практика существует в государствах Европейского Союза.

Достоинства такой системы заключаются в обеспечении единообразия подходов к принятию предварительных решений, а также в сосредоточении в одном месте высококвалифицированных экспертов, обладающих специальными познаниями по различным вопросам. Последнее обстоятельство позволяет специалистам в короткие сроки принимать правильные решения по сложным комплексным вопросам. Кроме того, изначально исключаются ситуации, когда запрос о принятии предварительного решения рассматривается в региональном таможенном органе, потом в связи с невозможностью принятия решения (отсутствие специалистов, лаборатории, необходимых реактивов) перенаправляется в центральное экспертное подразделение, что влечет существенное увеличение сроков, необходимых для принятия предварительного решения.

Оперативность принятия предварительных решений и их доведения до заинтересованных лиц обеспечивается, во-первых, за счет высокого уровня организации взаимодействия между таможенными органами и подразделением, занимающимся подготовкой предварительных решений, во-вторых, за счет рационального использования информационных технологий. Надлежащее сочетание этих двух подходов позволяет затрачивать минимальное количество времени на передачу запроса о принятии предварительного решения, а потом и соответствующего решения по схеме "заинтересованное лицо - ближайший таможенный орган - экспертный центр - таможня - лицо".

Учитывая изложенное, можно предположить, что на практике принятие предварительных решений в большинстве случаев будет отнесено к компетенции федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области таможенного дела.

Как следует из содержания п. 2 комментируемой статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела, определяет форму и порядок принятия предварительного решения.

Необходимо отметить, что ТК РФ достаточно подробно регламентирует требования к содержанию запроса о принятии предварительного решения, порядок истребования таможенным органом дополнительной информации у заинтересованного лица, основания отклонения запроса. Учитывая изложенное, а также принимая во внимание практику нормативного регулирования правоотношений, складывающихся по поводу получения предварительного решения, можно предположить, что федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела, будут определяться процедурные вопросы действий таможенных органов в связи с принятием предварительного решения.

Статья 42. Запрос о принятии предварительного решения

1. Лицо, заинтересованное в принятии предварительного решения, направляет в соответствующий таможенный орган запрос о принятии предварительного решения, составленный в письменной форме.

Указанный запрос должен содержать все сведения, необходимые для принятия предварительного решения. К запросу должны прилагаться пробы и образцы товаров, их описание, фотографии, рисунки, чертежи, коммерческие, технические и иные документы.

2. Если представленные заявителем в запросе о принятии предварительного решения сведения недостаточны для принятия предварительного решения, таможенный орган в течение 30 дней со дня получения такого запроса уведомляет заявителя о необходимости предоставления дополнительной информации и устанавливает срок для ее предоставления. При непредоставлении дополнительной информации в установленный срок запрос о принятии предварительного решения отклоняется.

Отклонение запроса о принятии предварительного решения не препятствует повторному обращению заявителя с запросом о принятии предварительного решения при условии устранения причин, послуживших основанием для отклонения указанного запроса.

Комментарий к статье 42

Предварительное решение по вопросам, указанным в ст. 41 ТК РФ, принимается на основании заявления заинтересованного лица. Комментируемая статья содержит нормы, составляющие основу правовой процедуры принятия предварительного решения.

В частности, устанавливаются основные требования к форме и содержанию запроса о принятии предварительного решения. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи запрос должен быть составлен в письменной форме.

Существенным нововведением, имеющим важное значение для обеспечения прав заинтересованных лиц, является установление порядка истребования таможенным органом недостающих сведений. Ранее запрос отклонялся в случае, когда вынесение предварительного решения на основе представленной информации не представлялось возможным. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи таможенный орган, в который был направлен запрос, имеет 30 дней для принятия решения относительно достаточности представленных заинтересованным лицом сведений.

В случае отсутствия возможности для принятия предварительного решения таможенный орган в пределах указанного срока обязан известить лицо о необходимости представления дополнительной информации. При этом указывается, какая именно информация должна быть представлена, и устанавливается срок ее представления. Положения комментируемой статьи не содержат указания о том, какой срок может быть установлен лицу таможенным органом, однако представляется, что он должен быть разумным и устанавливаться с учетом характера запрашиваемых материалов, удаленности лица, возможности изыскания требуемых документов и сведений самостоятельно, иных факторов, влияющих на скорость представления необходимых данных.

Если истребованная информация не представляется заинтересованным лицом в срок, установленный таможенным органом, то запрос отклоняется. Вместе с тем отклонение запроса не препятствует повторному обращению заинтересованного лица с запросом о принятии предварительного решения в отношении того же товара при условии устранения причин, послуживших основанием для первоначального отклонения запроса. Под устранением причин подразумевается ликвидация имевшихся неточностей или противоречий, содержавшихся в представленных документах; формирование более полного пакета документов, содержащего сведения, отсутствие которых не позволило принять предварительное решение по первоначальному запросу, и т.д.

Статья 43. Юридическое значение и срок действия предварительного решения

Предварительное решение является обязательным для всех таможенных органов. Предварительное решение действует в течение пяти лет со дня его принятия, если оно не изменено или не отозвано либо его действие не прекращено в соответствии со статьей 44 настоящего Кодекса.

Комментарий к статье 43

В целом правовой статус предварительного решения не претерпел изменений по сравнению с предыдущим ТК РФ. Как и ранее, предварительное решение является обязательным для таможенных органов РФ.

Однако существенно изменился срок действия предварительного решения - с одного года, предусмотренного ранее, до пяти лет. При этом добавлено указание на момент начала отсчета пятилетнего срока. В соответствии с комментируемой статьей течение срока начинается со дня принятия предварительного решения, но не с момента получения такого решения заинтересованным лицом или представления такого решения таможенному органу при таможенном оформлении товаров.

Также в комментируемой статье имеется ссылка на ст. 44 ТК РФ, нормами которой установлен исчерпывающий перечень оснований прекращения действия предварительного решения.

Статья 44. Прекращение действия, изменение или отзыв предварительного решения

1. Таможенные органы могут принять решение о прекращении действия, об изменении или отзыве предварительного решения, принятого ими либо нижестоящими таможенными органами (изменить или отозвать предварительное решение, принятое ими либо нижестоящими таможенными органами), только в случаях, установленных настоящей статьей.

Решение о прекращении действия, об изменении или отзыве предварительного решения направляется лицу, которому выдано предварительное решение, в письменной форме не позднее дня, следующего за днем вынесения решения о прекращении действия, об изменении или отзыве предварительного решения.

2. Решение о прекращении действия предварительного решения принимается, если такое предварительное решение принято на основе подложных документов, представленных заявителем. Решение о прекращении действия предварительного решения вступает в силу со дня принятия предварительного решения.

3. Изменение предварительного решения о классификации товара производится в случае принятия федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела, обязательного для исполнения таможенными органами решения о классификации отдельных товаров, а также в случае выявления ошибок, допущенных при принятии предварительного решения.

Изменение вступает в силу в срок, указанный в решении об изменении предварительного решения, но не ранее чем через три месяца со дня принятия решения об изменении предварительного решения.

4. Принятое предварительное решение может быть отозвано:

в случае изменения Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности, принятия Всемирной таможенной организацией классификационных решений, обязательных для применения в Российской Федерации;

в случае, если международными договорами Российской Федерации или актами законодательства Российской Федерации, имеющими отношение к вопросам определения страны происхождения товаров, устанавливаются иные требования и условия определения страны происхождения товаров.

Решение об отзыве предварительного решения должно быть принято не позднее трех дней после опубликования вышеперечисленных актов и вступает в силу одновременно с ними.

Комментарий к статье 44

Учитывая сущность процедуры принятия предварительного решения, а также факторы, от которых зависит его принятие, актуальность его содержания, особое значение имеет правовая регламентация тех отдельных случаев, когда в силу ряда причин предварительное решение может утратить свою силу. При этом в ТК РФ впервые закреплена норма, согласно которой действие предварительного решения может быть прекращено либо само предварительное решение изменено или отозвано исключительно в случаях, установленных комментируемой статьей.

В соответствии с п. 2 комментируемой статьи может быть принято решение о прекращении действия предварительного решения. Правовым основанием для прекращения действия предварительного решения является установление, что такое решение было принято на основе подложных документов, представленных заявителем. Поскольку использование подложных документов при принятии предварительного решения предполагает изначальную неадекватность его содержания, решение о прекращении действия предварительного решения действует со дня принятия предварительного решения.

Следует отметить изменение терминологии, используемой в данном положении. Ранее такая процедура именовалась аннулированием предварительного решения. Кроме того, если ранее при выявлении факта использования недостоверной информации предварительное решение могло быть изменено с учетом более полных и достоверных сведений, новый ТК РФ предусматривает в подобных случаях исключительно прекращение действия предварительного решения.

Вместе с тем выявление ошибок, допущенных при принятии предварительного решения, влечет изменение такого предварительного решения. Таким образом, возможность изменения предварительного решения сохранена, но только для случаев, в которых ответственность за принятие ошибочного предварительного решения не возлагается на заинтересованное лицо. Следует отметить, что в соответствии с п. 3 комментируемой статьи может быть изменено только предварительное решение о классификации товара. В отношении предварительного решения о стране происхождения товара такой возможности не предусмотрено.

Кроме того, предварительное решение о классификации товара может быть изменено в том случае, если оно имеет расхождения с принятым федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела, обязательным для исполнения таможенными органами решением о классификации отдельных товаров. В отличие от решения о прекращении действия предварительного решения срок вступления в силу решения об изменении такого решения не устанавливается напрямую Кодексом и указывается таможенным органом, принявшим такое решение, в его тексте. Однако в любом случае такой срок не может наступить ранее чем через три месяца со дня принятия решения.

Пункт 4 комментируемой статьи содержит исчерпывающий перечень оснований для отзыва предварительного решения. Согласно данной норме предварительное решение относительно классификации товара может быть отозвано в случае:

изменения ТН ВЭД при условии, что внесенные изменения затронули именно ту позицию, к которой отнесен соответствующий товар;

принятия ВТО, членом которой является Российская Федерация, классификационных решений, обязательных для применения в Российской Федерации и затрагивающих ту позицию ТН ВЭД, к которой отнесен соответствующий товар.

Предварительное решение относительно страны происхождения товара может быть отозвано в случае, если международными договорами РФ или актами законодательства РФ, имеющими отношение к вопросам определения страны происхождения товаров, устанавливаются иные требования и условия определения страны происхождения товаров.

Как следует из содержания абзаца четвертого п. 4 комментируемой статьи, решение об отзыве предварительного решения должно быть принято не позднее трех дней после опубликования вышеперечисленных актов и вступает в силу одновременно с ними. Таким образом, решение об отзыве предварительного решения не может иметь обратной силы и распространяться на правоотношения, имевшие место до его вступления в силу.